Апелляционное определение СК по гражданским делам Пермского краевого суда от 27 ноября 2013 г. по делу N 33-11183-2013

Судебная коллегия по гражданским делам Пермского краевого суда в составе: председательствующего Лаврентьева В.Ю., судей Опалевой Т.П., Хасановой В.С, при секретаре Семченко И.Е.,

рассмотрела в открытом судебном заседании в г. Перми 27 ноября 2013 г. гражданское дело по апелляционной жалобе индивидуального предпринимателя Мазунина К.В. на решение Орджоникидзевского районного суда г.Перми от 29 июля 2013 г., которым постановлено:

"Взыскать с индивидуального предпринимателя Мазунина К.В. в пользу Говтвян А.Н. компенсацию за неиспользованный отпуск в сумме ** рублей ** копейку, проценты (денежную компенсацию) в связи нарушением установленного срока выплаты компенсации за неиспользованный отпуск в размере ** рублей ** копеек, компенсацию морального вреда ** рублей, всего взыскать ** рублей ** копеек.

Взыскать с индивидуального предпринимателя Мазунина К.В. государственную пошлину в доход бюджета муниципальных районов и городских округов в размере ** рублей".

Заслушав доклад судьи Опалевой Т.П., изучив материалы дела, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Говтвян А.Н. обратилась в суд с иском к индивидуальному предпринимателю Мазунину К.В. о взыскании компенсации за неиспользованный отпуск в сумме ** рублей, процентов за нарушение срока выплаты компенсации за неиспользованный отпуск в сумме ** рублей, о взыскании компенсации морального вреда в размере ** рублей. В обоснование заявленных исковых требований истец указала, что она работала у индивидуального предпринимателя Мазунина К.В. с 20 сентября 2011 г. по 31 января 2013 г. в должности юрисконсульта по трудовому договору. При увольнении ей не выплачена компенсация за неиспользованный отпуск.

В судебном заседании истец Говтвян А.Н. не присутствовала, о месте и времени судебного разбирательства была извещена.

Ответчик индивидуальный предприниматель Мазунин К.В. в судебное заседание не явился, о времени рассмотрения дела был извещен.

Представитель ответчика Нефедова П.А. исковые требования не признала, пояснила, что при увольнении Говтвян А.Н. была выплачена денежная сумма в размере ** рублей, которую следует зачесть в счет выплаты компенсации за неиспользованный отпуск.

Судом постановлено вышеуказанное решение, об отмене которого просит в апелляционной жалобе ответчик индивидуальный предприниматель Мазунин К.В., указывая на то, что суд неправильно применил при расчете компенсации за неиспользованный отпуск Положение об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденное постановлением Правительства РФ от 24.12.2007 г. N 922. Судом неверно был выбран расчетный период. Средний заработок для расчета компенсации должен был быть исчислен исходя из заработной платы за последние 12 календарных месяцев работы Говтвян А.Н., т.е. за период с 01.02.2012 г. по 31.01.2013 г. При этом из расчетного периода подлежали исключению отпуск по беременности и родам с 22.03.2012 г. по 08.08.2012 г. и отпуск по уходу за ребенком с 09.08.2012 г. по 31.01.2013 г. Соответственно средний дневной заработок подлежал исчислению исходя из заработной платы за период с 01.02.2012 г. по 21.03.2012 г.

Также суд не применил ч.2 ст. 121 ТК РФ, включив в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, время отпуска по уходу за ребенком.

Кроме того, суд не учел выплаченную ответчиком при увольнении Говтвян А.Н. денежную сумму в размере ** рублей помимо пособия по уходу за ребенком за последний месяц. Данная сумма являлась компенсацией за неиспользованный отпуск, так как в расходном кассовом ордере по дебету указан счет 70, на котором отражаются расчеты с персоналом по оплате труда, в основании платежа указано - "погашение задолженности". На данную сумму подлежит уменьшению взыскиваемая в пользу истца компенсация за неиспользованный отпуск.

В связи с уменьшением суммы компенсации за неиспользованный отпуск, подлежат уменьшению проценты, взысканные в пользу Говтвян А.Н. в соответствии со ст. 236 ТК РФ.

В апелляционной жалобе ответчиком приведен расчет компенсации за неиспользованный отпуск и расчет процентов.

Ответчик просил также уменьшить размер взыскиваемой с него компенсации морального вреда в пользу Говтвян А.Н. до ** рублей.

Судебная коллегия считает, что решение суда первой инстанции подлежит изменению в связи с неправильным применением судом норм материального права.

В соответствии со ст. 115 ТК РФ ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется работникам продолжительностью 28 календарных дней.

На основании ст. 127 ТК РФ при увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска.

Судом первой инстанции установлено и из материалов дела следует, что Говтвян А.Н. работала у индивидуального предпринимателя Мазунина К.В. по трудовому договору с 20.09.2011 г. В период с 22.03.2012 г. по 08.08.2012 г. она находилась в отпуске по беременности и родам, с 09.08.2012 г. по 31.01.2013 г. - в отпуске по уходу за ребенком.

31.01.2013 г. Говтвян А.Н. была уволена. При увольнении ей не выплачена компенсация за неиспользованный отпуск.

В соответствии со ст. 121 ТК РФ в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включаются:

время фактической работы;

время, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором сохранялось место работы (должность), в том числе время ежегодного оплачиваемого отпуска, нерабочие праздничные дни, выходные дни и другие предоставляемые работнику дни отдыха;

В стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, не включается время отпусков по уходу за ребенком до достижения им установленного законом возраста.

С учетом вышеуказанных правовых норм в стаж работы Говтвян А.Н., дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, должен быть включен период с 20.09.2011 г. по 08.08.2012 г. (10 месяцев 20 дней).

В соответствии с п.35 Правил об очередных и дополнительных отпусках, утвержденных НКТ СССР 30.04.1930 N 16935 при исчислении сроков работы, дающих право на пропорциональный дополнительный отпуск или на компенсацию за отпуск при увольнении, излишки, составляющие менее половины месяца, исключаются из подсчета, а излишки, составляющие не менее половины месяца, округляются до полного месяца.

Соответственно на день увольнения Говтвян А.Н. имела право на получение компенсации за 25, 67 дней неиспользованного отпуска (28 дн. : 12 мес. х 11 мес), а не за 28 дней отпуска, как определил суд первой инстанции.

В соответствии со ст. 139 ТК РФ для всех случаев определения размера средней заработной платы (среднего заработка), предусмотренных настоящим Кодексом, устанавливается единый порядок ее исчисления.

При любом режиме работы расчет средней заработной платы работника производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата. При этом календарным месяцем считается период с 1-го по 30-е (31-е) число соответствующего месяца включительно (в феврале - по 28-е (29-е) число включительно).

Средний дневной заработок для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется за последние 12 календарных месяцев путем деления суммы начисленной заработной платы на 12 и на 29,4 (среднемесячное число календарных дней).

Особенности порядка исчисления средней заработной платы, установленного настоящей статьей, определяются Правительством Российской Федерации с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений.

Пунктами 5, 6, 10 Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденного постановлением Правительства РФ от 24.12.2007 N 922 (далее Положение) установлено, что при исчислении среднего заработка из расчетного периода исключается время, а также начисленные за это время суммы, если:

а) за работником сохранялся средний заработок в соответствии с законодательством Российской Федерации, за исключением перерывов для кормления ребенка, предусмотренных трудовым законодательством Российской Федерации;

б) работник получал пособие по временной нетрудоспособности или пособие по беременности и родам.

В случае если работник не имел фактически начисленной заработной платы или фактически отработанных дней за расчетный период или за период, превышающий расчетный период, либо этот период состоял из времени, исключаемого из расчетного периода в соответствии с пунктом 5 настоящего Положения, средний заработок определяется исходя из суммы заработной платы, фактически начисленной за предшествующий период, равный расчетному.

Средний дневной заработок для оплаты отпусков, предоставляемых в календарных днях, и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за расчетный период, на 12 и на среднемесячное число календарных дней (29,4).

В случае если один или несколько месяцев расчетного периода отработаны не полностью или из него исключалось время в соответствии с пунктом 5 настоящего Положения, средний дневной заработок исчисляется путем деления суммы фактически начисленной заработной платы за расчетный период на сумму среднемесячного числа календарных дней (29,4), умноженного на количество полных календарных месяцев, и количества календарных дней в неполных календарных месяцах.

Количество календарных дней в неполном календарном месяце рассчитывается путем деления среднемесячного числа календарных дней (29,4) на количество календарных дней этого месяца и умножения на количество календарных дней, приходящихся на время, отработанное в данном месяце.

Суд первой инстанции для расчета среднего дневного заработка Говтвян А.Н. взял период ее работы с 20.09.2011 г. по 21.03.2012 г., что не соответствует вышеуказанному Положению.

Поскольку Говтвян А.Н. была уволена 31.01.2013 г., то расчетным периодом для исчисления компенсации за неиспользованный отпуск является период с 01.02.2012 г. по 31.01.2013 г., при этом из указанного периода должен быть исключен период отпуска по беременности и родам, период отпуска по уходу за ребенком, в течение которых Говтвян А.Н. получала пособия, исчисленные из ее среднего заработка. Соответственно расчетным периодом будет являться период работы с 01.02.2012 г. по 21.03.2012 г.

Предыдущий период работы с 20.09.2011 г. по 31.01.2012 г. подлежал учету лишь в том случае, если бы Говтвян А.Н. не имела фактически начисленной заработной платы и фактически отработанных дней в расчетном периоде с 01.02.2012 г. по 31.01.2013 г.

Заработная плата Говтвян А.Н. в феврале 2012 г. составила ** рублей, в период с 01.03.2012 г. по 21.03.2012 г. - ** рубля ( ** руб. : 21 дн. х 14 дн). Общая сумма начисленной заработной платы составила ** рубля.

При определении среднего дневного заработка суд также не учел, что количество календарных дней в неполном календарном месяце рассчитывается путем деления среднемесячного числа календарных дней (29,4) на количество календарных дней этого месяца и умножения на количество календарных дней (а не отработанных смен), приходящихся на время, отработанное в данном месяце.

В расчете среднего дневного заработка должно быть учтено следующее количество дней: февраль 2012 г. - 29,4 дня, март 2012 г. -19,92 дн. (29,4 :31 дн. х21 дн.), всего 49,32 дней.

Средний дневной заработок для расчета компенсации за неиспользованный отпуск составит ** рубля ( ** руб. : 49,32 дн.).

Таким образом, компенсация за неиспользованный отпуск, подлежащая взысканию с ответчика в пользу Говтвян А.Н. составляет ** руб. ** коп. ( ** руб. х 25, 67 дней неиспользованного отпуска - НДФЛ ** руб.).

Суд первой инстанции обоснованно не произвел уменьшение взыскиваемой суммы на ** рублей, полученных Говтвян А.Н. по расходному кассовому ордеру от 02.02.2013 г., так как данный платежный документ невозможно принять как относимое доказательство, поскольку в назначении платежа указано: "погашение задолженности". При этом ответчиком не представлены расчетные листы и платежные документы за весь период работы Говтвян А.Н., чтобы суд смог прийти к выводу о том, что данная сумма была выплачена именно в счет погашения задолженности по компенсации за неиспользованный отпуск, а не в счет погашения задолженности по заработной плате, пособия по беременности и родам или пособия по уходу за ребенком.

В связи с изменением суммы взыскания подлежат также перерасчету проценты, взыскиваемые с индивидуального предпринимателя Мазунина К.В. в порядке, предусмотренном ст. 236 ТК РФ.

В связи с задержкой выплаты компенсации за неиспользованный отпуск за период, указанный в иске (с 01.02.2013 г. по 20.03.2013 г.) ответчик должен выплатить Говтвян А.Н. проценты в сумме ** руб. ** коп. (8,25% : 300 х 49 дн. х ** руб. ** коп.).

В соответствии со ст.237 ТК РФ моральный вред, причиненный работнику неправомерными действиями или бездействием работодателя, возмещается работнику в денежной форме в размерах, определяемых соглашением сторон трудового договора.

В случае возникновения спора факт причинения работнику морального вреда и размеры его возмещения определяются судом независимо от подлежащего возмещению имущественного ущерба.

Судебная коллегия не находит оснований для снижения суммы компенсации морального вреда, взысканной судом первой инстанции с ответчика в пользу Говтвян А.Н., так как суд учел, что на момент увольнения Говтвян А.Н. ухаживала за малолетним ребенком, получаемое ею пособие по уходу за ребенком было незначительным, задержка выплаты компенсации за неиспользованный отпуск значительно нарушала ее трудовые права, поэтому компенсация морального вреда в ** рублей не может быть признана завышенной.

При вынесении решения суд также произвел неверный расчет государственной пошлины, подлежащей взысканию в бюджет.

В соответствии с п.п.1,3 ч.1 ст. 333.19 НК РФ по делам, рассматриваемым в судах общей юрисдикции, мировыми судьями, государственная пошлина уплачивается в следующих размерах:

при подаче искового заявления имущественного характера, подлежащего оценке, при цене иска до ** рублей - 4 процента цены иска, но не менее ** рублей;

при подаче искового заявления имущественного характера, не подлежащего оценке, а также искового заявления неимущественного характера: для физических лиц - ** рублей.

Поскольку истец при подаче иска была освобождена от уплаты государственной пошлины, то в соответствии со ст. 103 ГПК РФ с ответчика подлежит взысканию государственная пошлина в размере ** рублей ( ** рублей в связи с удовлетворением имущественных требований истца и ** рублей в связи с удовлетворением неимущественного требования о взыскании компенсации морального вреда).

Руководствуясь ст.ст.193, 328 ГПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Решение Орджоникидзевского районного суда г. Перми от 29.07.2013 г. изменить в части взыскания с индивидуального предпринимателя Мазунина К.В. в пользу Говтвян А.Н. компенсации за неиспользованный отпуск, процентов в связи нарушением установленного срока выплаты компенсации за неиспользованный отпуск и общей суммы взыскания, а также в части взыскания с индивидуального предпринимателя Мазунина К.В. в доход бюджета государственной пошлины.

Взыскать с индивидуального предпринимателя Мазунина К.В. в пользу Говтвян А.Н. компенсацию за неиспользованный отпуск в размере ** рублей ** коп., проценты в связи нарушением установленного срока выплаты компенсации за неиспользованный отпуск за период с 01.02.2013 г. по 20.03.2013 г. в сумме ** рублей ** коп.

В части взыскания с индивидуального предпринимателя Мазунина К.В. в пользу Говтвян А.Н. компенсации морального вреда решение Орджоникидзевского районного суда г. Перми от 29.07.2013 г. оставить без изменения.

Общую сумму взыскания указать в размере ** рублей.

Взыскать с индивидуального предпринимателя Мазунина К.В. в доход бюджета государственную пошлину в размере ** рублей.

Председательствующий:

Судьи: