Постановление Президиума Краснодарского краевого суда от 06 августа 2014 г. по делу N 44у-995/13

Президиум Краснодарского краевого суда в составе:

председательствующего Чернова А.Д.,

членов президиума: Свашенко С.Н., Кротова С.Е., Маняка Н.И.,

Загудаева Ю.Н., Хахалевой Е.В., Епифанова В.М.,

с участием заместителя прокурора Краснодарского края Круглова В.Ю.,

осужденного Сидорова С.Е., участие которого обеспечено посредством видеоконференц-связи,

адвоката Филиппова В.В. в интересах осужденного Сидорова С.Е., предоставившего ордер N 141139,

при секретаре Сурмениди Л.Л.,

рассмотрел в открытом судебном заседании дело по кассационному представлению прокурора Краснодарского края, кассационной жалобе и дополнению к ней осужденного Сидорова С.Е. о пересмотре приговора Ейского городского суда Краснодарского края от 13 сентября 2012 года и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Краснодарского краевого суда от 13 февраля 2013 года.

Приговором Ейского городского суда Краснодарского края от 13 сентября 2012 года

Сидоров Сергей Евгеньевич, родившийся " ... " в " ... " , ранее не судимый,

осужден по ч.3 ст.30, п. "а" ч.3 ст. 228.1 УК РФ (эпизод от 11 февраля

2011 года), с учетом требований ч.3 ст. 66 УК РФ, к 12 годам лишения свободы, со штрафом в размере 200000 рублей; по ч.3 ст.30, п. "а" ч.3 ст. 228.1 УК РФ (эпизод от 26 апреля 2011 года), с учетом требований ч.3 ст. 66 УК РФ, к

12 годам лишения свободы, со штрафом в размере 200000 рублей; по ч.3 ст.30, ч.1 ст. 228.1 УК РФ (эпизод от 25 апреля 2011 года), с учетом требований ч.3

ст. 66 УК РФ, к 5 годам лишения свободы; по ч.3 ст.30, ч.1 ст. 228.1 УК РФ (эпизод от 04 мая 2011 года), с учетом требований ч.3 ст. 66 УК РФ, к 5 годам лишения свободы; по ч.1 ст.30, п. "г" ч.3 ст. 228.1 УК РФ, с учетом требований ч.2 ст. 66 УК РФ, к 9 годам лишения свободы, со штрафом в размере

100000 рублей. На основании ч.3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний Сидорову С.Е. окончательно назначено 14 лет лишения свободы, со штрафом в размере 350000 рублей, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Этим же приговором осуждены " Ф.И.О. "16 и " Ф.И.О. "17 , в отношении которых постановление не выносится.

Определением судебной коллегии по уголовным делам Краснодарского краевого суда от 13 февраля 2013 года приговор оставлен без изменения.

В кассационном представлении прокурором Краснодарского края ставится вопрос об изменении судебных постановлений в связи с несоответствием выводов суда фактическим обстоятельствам уголовного дела в части осуждения Сидорова С.Е. по ч.3 ст.30, ч.1 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от 04 мая

2011 года), а также в связи с неправильным применением уголовного и уголовно-процессуального закона при назначении наказания.

В кассационной жалобе и дополнении к ней осужденным Сидоровым С.Е. ставится вопрос об отмене судебных постановлений ввиду неправильного применения уголовного закона. Указывается, что приговор и кассационное определение необходимо привести в соответствии с новым уголовным законом, имеющим обратную силу, применить ч.6 ст. 15 УК РФ, признать обстоятельством, смягчающим наказание, активное способствование раскрытию и расследованию преступления.

Заслушав доклад судьи Краснодарского краевого суда Галкина И.Н., изложившего обстоятельства дела, обсудив доводы кассационного представления, кассационной жалобы и дополнения к ней, выслушав выступление заместителя прокурора Краснодарского края Круглова В.Ю., поддержавшего доводы кассационного представления и полагавшего кассационную жалобу и дополнение к ней удовлетворить частично, осужденного Сидорова С.Е. и его адвоката Филиппова В.В., поддержавших доводы кассационной жалобы и дополнения к ней и полагавших кассационное представление удовлетворить, суд кассационной инстанции

УСТАНОВИЛ:

Приговором Сидоров С.Е. признан виновным в двух эпизодах покушения на незаконный сбыт наркотических средств организованной группой (эпизоды от 11 февраля 2011 года и 26 апреля 2011 года); в покушении на незаконный сбыт наркотических средств (эпизоды от 25 апреля 2011 года и от 04 мая

2011 года); в приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере.

Преступления совершены при следующих обстоятельствах.

В декабре 2010 года Сидоров С.Е. создал в г. Ейске организованную группу, в которую вовлек " Ф.И.О. "17 и " Ф.И.О. "16 , поручив им подыскивать покупателей наркотических средств и осуществлять их незаконный сбыт.

В период с декабря 2010 года по май 2011 года Сидоров С.Е. приобретал в г. Ростове-на-Дону наркотические средства "героин" массой не менее

0, 448 гр., "мефедрон" массой не менее 0,1 гр., "метилендиоксипировалерон" массой не менее 26,4 гр., которые при помощи электронных весов расфасовывал в полимерные пакетики и хранил в целях сбыта в д. 6 по ул. Северной в

п. Советском Ейского района Краснодарского края.

11 февраля 2011 года Сидоров С.Е. для дальнейшего сбыта передал участнику организованной группы " Ф.И.О. "16 наркотическое средство "героин", часть которого последний употребил, а оставшуюся часть массой не менее 0,028 гр. примерно в 13 часов 05 минут в д. 16 по ул. Восточной в

п. Широчанка г. Ейска в рамках оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" за 2000 руб. сбыл " Ф.И.О. "18

26 апреля 2011 года Сидоров С.Е. для дальнейшего сбыта передал участнику организованной группы " Ф.И.О. "17 наркотическое средство "мефедрон" массой не менее 0,005 гр., который последний примерно в 14 часов 45 минут в подъезде д. 20/1 по ул. Коммунистической, в г. Ейске в рамках оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" за 800 руб. сбыл " Ф.И.О. "19

25 апреля 2011 года Сидоров С.Е., действуя самостоятельно, в период с

12 часов 15 минут до 13 часов 55 минут возле рынка по ул. Красной, 70/1 в

г. Ейске в рамках оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" за 600 руб. сбыл " Ф.И.О. "20 наркотическое средство "мефедрон" массой не менее 0,005 гр.

04 мая 2011 года, Сидоров С.Е., действуя самостоятельно, в период с

13 часов 25 минут до 14 часов 26 минут возле рынка по ул. Красной, 70/1 в

г. Ейске в рамках оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" за 1500 руб. сбыл " Ф.И.О. "19 наркотическое средство "героин" массой не менее 0,15 гр.

Приобретенные наркотические средства лица, выступавшие в роли покупателей в рамках оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка", добровольно выдали сотрудникам полиции.

04 мая 2011 года сотрудниками полиции в ходе проведения личного досмотра Сидорова С.Е. изъято наркотическое средство "героин" массой

0,21 гр.; в ходе досмотра его транспортного средства изъято наркотическое средство "героин" массой 0,06 гр.; в ходе обыска по месту жительства Сидорова С.Е. в д. 6 по ул. Северной п. Советского Ейского района изъято наркотическое средство "метилендиоксипировалерон" массой 26,4 гр., образующей особо крупный размер, которые Сидоров С.Е. приготовил к последующему сбыту.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления, кассационной жалобы и дополнения к ней, суд кассационной инстанции находит, что приговор Ейского городского суда Краснодарского края от

13 сентября 2012 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Краснодарского краевого суда от 13 февраля 2013 года подлежат изменению по следующим основаниям.

Как следует из материалов уголовного дела, 11 февраля 2011 года и

26 апреля 2011 года сотрудниками РУФСКН России по Краснодарскому краю проведены оперативные мероприятия, подтвердившие оперативную информацию о том, что " Ф.И.О. "17 и " Ф.И.О. "16 причастен к незаконному сбыту наркотических средств в составе организованной группы, организатором которой являлся Сидоров С.Е.

25 апреля 2011 года в ходе оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" подтверждена причастность Сидорова С.Е. к незаконному обороту наркотических средств.

Однако вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности, указанным в ст.2 Федерального закона от 12 августа 1995 года N144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности", по выявлению, предупреждению, пресечению и раскрытию преступлений, выявлению и установлению лиц, их подготавливающих или совершивших, в отношении Сидорова С.Е. 04 мая

2011 года было вновь проведено оперативно-розыскное мероприятие "проверочная закупка" с участием в качестве покупателя наркотического средства того же лица - " Ф.И.О. "19 Каких-либо новых результатов, в том числе установления возможных новых соучастников преступления либо источника происхождения наркотических средств, проведение данного оперативно-розыскного мероприятия не дало.

При таких обстоятельствах проведение оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" 04 мая 2011 года не соответствовало целям и задачам оперативно-розыскной деятельности.

В соответствии с положениями ст. 75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением требований закона, являются недопустимыми. Недопустимые доказательства не имеют юридической силы, не могут быть положены в основу обвинения и использоваться для доказывания любого обстоятельства, из указанных в ст. 73 УПК РФ.

Таким образом, из состоявшихся в отношении Сидорова С.Е. судебных решений подлежит исключению указание на его осуждение за покушение на незаконный сбыт наркотических средств, по эпизоду от 04 мая 2011 года.

Кроме того, по данному уголовному делу приговором Ейского городского суда Краснодарского края от 07 февраля 2012 года Сидоров С.Е. осужден по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст.228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы, без штрафа; по

ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст.228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы, без штрафа; по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст.228.1 УК РФ к 4 годам лишения свободы; по ч. 3 ст. 30, ч. 1

ст.228.1 УК РФ к 4 годам лишения свободы; по ч. 1 ст.30, ч. 1 ст.228.1 УК РФ (за приготовление к сбыту наркотического средства "героин") к 4 годам лишения свободы; по ч. 1 ст.30, п. "г" ч. 3 ст.228.1 УК РФ (за приготовление к сбыту наркотического средства "метилендиоксипировалерон") к 9 годам лишения свободы; на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний Сидорову С.Е. назначено наказанное в виде 12 лет лишения свободы, без штрафа, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Краснодарского краевого суда от 06 июня 2012 года данный приговор отменен, Уголовное дело направлено на новое судебное рассмотрение. В кассационном представлении государственный обвинитель просил отменить приговор Ейского городского суда Краснодарского края от 07 февраля 2012 года в связи с неверной переквалификацией действий Сидорова С.Е., совершенных в составе организованной группы, в связи с эпизодами незаконного сбыта наркотических средств, совершенными группой лиц по предварительному сговору, повлекшей назначение ему несправедливого наказания.

Вместе с тем, кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Краснодарского краевого суда от 06 июня 2012 года представление государственного обвинителя о необоснованности исключения квалифицирующего признака совершения преступлений в составе организованной группы было оставлено без удовлетворения. Суду первой инстанции дано указание при новом рассмотрении дела обсудить лишь доводы кассационного представления в части допущенных нарушений при осуждении Сидорова С.Е. одновременно по ч. 1 ст.30, ч. 1 ст.228.1 УК РФ и по ч. 1 ст.30, п. "г" ч. 3 ст.228.1 УК РФ, и назначении ему самостоятельного наказания за приготовление к сбыту каждого из наркотических средств в рамках единого умысла.

Однако, приговором Ейского городского суда Краснодарского края от 13 сентября 2012 года Сидоров С.Е. осужден по эпизодам за покушения на незаконный сбыт наркотического средства в составе организованной группы и ему назначено более суровое наказание.

В соответствии с ч. 6 ст. 388 УПК РФ указания суда кассационной инстанции обязательны для исполнения при новом рассмотрении уголовного дела.

С учетом отсутствия в кассационном определении от 06 июня 2012 года указаний на необоснованность исключения судом квалифицирующего признака совершения преступлений в составе организованной группы и о несправедливости назначенного Сидорову С.Е. наказания по мотивам его мягкости ухудшение положения осужденного при новом судебном рассмотрении дела являлось недопустимым.

При таких обстоятельствах, действия Сидорова С.Е. по эпизодам покушения на незаконный сбыт наркотических средств от 11 февраля 2011 года и 26 апреля 2011 года необходимо квалифицировать как совершенные группой лиц по предварительному сговору, а назначенное ему наказание не может превышать размера, определенного приговором Ейского городского суда Краснодарского края от 07 февраля 2012 года.

Кроме того, в соответствии с ч. 4 ст. 46 УК РФ размер штрафа определяется судом с учетом тяжести совершенного преступления и имущественного положения осужденного и его семьи.

Тем не менее мотивы, по которым суд применил к Сидорову С.Е. дополнительное наказание в виде штрафа в указанном размере, в приговоре не приведены. Суд признал обстоятельствами, смягчающими наказание, болезнь осужденного и наличие несовершеннолетнего ребенка.

Однако в нарушение п. "г" ч. 1 ст. 61 УК РФ судом не было учтено нахождение на иждивении у осужденного Сидорова С.Е. второго малолетнего ребенка - Сидорова Р.С., 2011 года рождения, а также отца, являющегося инвалидом 3 группы.

Учитывая, что все преступления, совершенные Сидоровым С.Е., являются покушениями на особо тяжкое преступление и приготовлением к особо тяжкому преступлению, окончательное наказание необходимо назначить в соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ.

При таких обстоятельствах назначенное Сидорову С.Е. наказание подлежит смягчению.

Доводы кассационной жалобы о том, что необходимо приведение приговора в соответствие с новым уголовным законом имеющим обратную силу на основании ст. 10 УК РФ в связи с постановлением Правительства от

01 октября 2012 года N1002, не состоятельны, поскольку применение нового уголовного закона ухудшает положение Сидорова С.Е.

Кроме того, не подлежат исключению из приговора эпизоды покушения на незаконный сбыт наркотических средств от 25 апреля 2011 года и 26 апреля 2011 года, поскольку действия сотрудников полиции были направлены на выявление группы лиц, участвовавшей в сбыте наркотиков.

С учетом обстоятельств дела и данных о личности Сидорова С.Е. оснований для изменения категории преступлений в соответствии с ч.6 ст. 15 УК РФ не имеется.

Нет оснований и для признания в действиях Сидорова С.Е. обстоятельством смягчающим наказание, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, так как указанное обстоятельство не установлено ни следственными органами, ни в судебном заседании.

На основании вышеизложенного и руководствуясь ст. 401.14 УПК РФ, суд кассационной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Кассационное представление прокурора Краснодарского края

Коржинек Л.Г. в отношении Сидорова С.Е. удовлетворить.

Кассационную жалобу и дополнение к ней осужденного Сидорова С.Е. удовлетворить частично.

Приговор Ейского городского суда Краснодарского края от 13 сентября 2012 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Краснодарского краевого суда от 13 февраля 2013 года в отношении Сидорова Сергея Евгеньевича изменить.

Уголовное дело в отношении осужденного Сидорова С.Е. по ч.3 ст.30, ч.1

ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от 04 мая 2011 года) прекратить на основании п.2 ч.1 ст. 24 УПК РФ, за отсутствием в его деянии состава преступления.

Признать за Сидоровым С.Е. в этой части на основании п.4 ч.2 ст.ст.133,

134 УПК РФ право на реабилитацию.

Признать обстоятельствами, смягчающими наказание Сидорову С.Е., наличие на иждивении второго малолетнего ребенка - Сидорова Р.С., 2011 года рождения, а также отца, являющегося инвалидом 3 группы.

Переквалифицировать действия Сидорова С.Е. с ч.3 ст.30, п. "а" ч.3

ст. 228.1 УК РФ по эпизоду от 11 февраля 2011 года на ч.3 ст.30, п. "а" ч.2

ст. 228 УК РФ и назначить ему наказание в виде 5 лет лишения свободы, без штрафа; с ч.3 ст.30, п. "а" ч.3 ст. 228.1 УК РФ по эпизоду от 26 апреля

2011 года на ч.3 ст.30, п. "а" ч.2 ст. 228 УК РФ и назначить наказание в виде

5 лет лишения свободы, без штрафа.

Наказание Сидорову С.Е. по ч.3 ст.30, ч.1 ст. 228.1 УК РФ по эпизоду от 25 апреля 2011 года снизить до 4 лет лишения свободы; по ч.1 ст.30, п. "г" ч.3 ст. 228.1 УК РФ снизить до 8 лет лишения свободы.

Считать Сидорова С.Е. осужденным приговором Ейского городского суда Краснодарского края от 13 сентября 2012 года по ч.3 ст.30, п. "а" ч.2

ст. 228 УК РФ (по эпизоду от 11 февраля 2011 года) к 5 годам лишения свободы, без штрафа; по ч.3 ст.30, п. "а" ч.2 ст. 228 УК РФ (по эпизоду от 26 апреля

2011 года) к 5 годам лишения свободы, без штрафа; по ч.3 ст.30, ч.1

ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от 25 апреля 2011 года) к 4 годам лишения свободы; по ч.1 ст.30, п. "г" ч.3 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы. На основании ч.2 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний окончательно назначить Сидорову С.Е. наказание в виде 11 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части судебные постановления оставить без изменения.

Председательствующий А.Д. Чернов

Судья-докладчик И.Н. Галкин