Постановление Президиума Краснодарского краевого суда от 26 февраля 2014 г. по делу N 44у-1099/2013

Президиум Краснодарского краевого суда в составе:

председательствующего Чернова А.Д.,

членов президиума: Свашенко С.Н., Николайчука И.А., Маняка Н.И., Загудаева Ю.Н., Хахалевой Е.В.,

с участием заместителя прокурора Краснодарского края, старшего советника юстиции Круглова В.Ю.,

адвоката Сохновского В.А., предъявившего удостоверение N 4664 и предоставившего ордер N 047867,

при секретаре судебного заседания Сурмениди Л.Л.,

рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Пупышева М.С. о пересмотре приговора Темрюкского районного суда Краснодарского края от 19 августа 2011 года и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Краснодарского краевого суда от 12 октября 2011 года.

Приговором Темрюкского районного суда Краснодарского края от 19 августа 2011 года

Пупышев Михаил Сергеевич, " ... " года рождения, уроженец " ... ", ранее не судимый,

осужден по ч. 1 ст. 232 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, без применения дополнительного наказания в виде ограничения свободы; по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 10 годам лишения свободы, без применения дополнительного вида наказания в виде штрафа и лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью; по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 4 годам лишения свободы, без применения дополнительного наказания в виде штрафа. На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ окончательно назначено 12 лет лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Краснодарского краевого суда от 12 октября 2011 года приговор оставлен без изменения.

В надзорной жалобе осужденный Пупышев М.С. просит приговор изменить и назначить менее строгое наказание в связи с изменениями в действующем законодательстве.

Заслушав доклад судьи Галкина И.Н., изложившего обстоятельства дела и мотивы надзорной жалобы, выслушав выступление адвоката Сохновского В.А., поддержавшего доводы жалобы, заместителя прокурора Краснодарского края Круглова В.Ю., полагавшего надзорную жалобу удовлетворить частично, президиум

УСТАНОВИЛ:

Приговором суда Пупышев М.С. признан виновным в организации и содержании притона для потребления наркотических средств; в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере; в незаконном хранении без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере, при обстоятельствах, указанных в приговоре суда.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы надзорной жалобы осужденного, президиум находит доводы жалобы обоснованными, а приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.

Преступления совершены Пупышевым М.С. при следующих обстоятельствах:

Пупышев М.С., имея умысел на незаконные организацию и содержание притона для потребления наркотических средств посторонними лицами, в период времени с апреля 2011 года по " ... " домовладения, расположенного по адресу: Краснодарский край, " ... ", предоставлял используемое им помещение указанного домовладения наркозависимым лицам: " Ф.И.О. "18, " Ф.И.О. "15, " Ф.И.О. "16 и " Ф.И.О. "17 для потребления наркотических средств без назначения врача.

" Ф.И.О. "18, " Ф.И.О. "15, " Ф.И.О. "16 и " Ф.И.О. "17 неоднократно употребляли без назначения врача наркотические средства опийной группы, приготовленные совместно из таблеток "Седал-М" и сопутствующих ингредиентов с использованием принадлежащих " Ф.И.О. "1 предметов хозяйственно-бытового назначения.

Он же, Пупышев М.С., " ... " около 17 часов 05 минут, находясь возле домовладения, расположенного по адресу: Краснодарский край, " ... ", сбыл " Ф.И.О. "19, выступавшему в качестве покупателя наркотических средств при проведении ОРМ "оперативный эксперимент", одноразовый шприц емкостью 10 мл., содержащий наркотическое средство "дезоморфин" массой 4,5 грамма, за 1000 (одна тысяча) рублей. Действия Пупышева М.С, направленные на незаконный сбыт наркотического средства в особо крупном размере, не были доведены до конца по не зависящим от него обстоятельствам, поскольку его передача происходила при проведении ОРМ "оперативный эксперимент" и указанное наркотическое средство было изъято из незаконного оборота сотрудниками Темрюкского МРО РУФСКН РФ по Краснодарскому краю.

Кроме того, Пупышев М.С. " ... " в период времени с 18 часов 50 минут по 19 часов 05 минут, находясь возле домовладения, расположенного по адресу: Краснодарский край, " ... ", сбыл " Ф.И.О. "19, выступавшему в качестве покупателя наркотических средств при проведении ОРМ "проверочная закупка", одноразовый шприц емкостью 10 мл., содержащий наркотическое средство "дезоморфин" массой 4,9 грамма, 1000 (одна тысяча) рублей. Действия Пупышева М.С. направленные на незаконный сбыт наркотического средства в особо крупном размере, не были доведены до конца по не зависящим от него обстоятельствам, поскольку передача происходила при проведении ОРМ "проверочная закупка" и указанное наркотическое средство было изъято из незаконного оборота сотрудниками Темрюкского МРО РУФСКН РФ по Краснодарскому краю.

Он же, Пупышев М.С. в неустановленное следствием время, в неустановленном месте, при неустановленных обстоятельствах незаконно приобрел наркотическое средство "дезоморфин" массой не менее 8,2 грамма и незаконно хранил его без цели сбыта по месту своего жительства по адресу: Краснодарский край, " ... ".

" ... " в период времени с 20 часов 40 минут по 21 час 55 минут, в ходе проведения сотрудниками Темрюкского МРО РУФСКН РФ по Краснодарскому краю обыска по месту жительства Пупышева М.С. по адресу: Краснодарский край, " ... ", в помещении домовладения был обнаружен одноразовый шприц емкостью 12 мл. с наркотическим средством "дезоморфин" массой 3,8 грамма, одноразовый шприц емкостью 10 мл. с наркотическим средством "дезоморфин" массой 4,4 грамма. Общая масса изъятого наркотического средства "дезоморфин", которое Пупышев М.С. хранил без цели сбыта, составила 8,2 грамма. В соответствии с Постановлением Правительства РФ от " ... " " ... " "Об утверждении крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, для целей статей 228, 228.1 и 229 Уголовного кодекса Российской Федерации" указанная масса в сухом остатке 0,266 гр. наркотического средства "дезоморфин" образует особо крупный размер.

В соответствии с Федеральным законом от " ... " "Об оперативно - розыскной деятельности" сотрудники правоохранительных органов имеют право в рамках оперативно - розыскной деятельности проводить закупки, в том числе для выявления лиц, занимающихся незаконным оборотом наркотических средств.

Судом установлено, что 07 мая и " ... " в " ... " Краснодарского края Пупышев М.С. покушался на незаконный сбыт наркотических средств " Ф.И.О. "19, участвовавшему в качестве покупателя наркотических средств в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий, осуществляемых сотрудниками правоохранительных органов.

В силу ст. 2 Федерального закона от " ... " "Об оперативно - розыскной деятельности" после проведения оперативных мероприятий и производства закупки наркотических средств, выявления наличия состава преступления, предусмотренного ст. 228.1 УК РФ, сотрудники правоохранительных органов, проводившие ОРМ "проверочная закупка" в условиях очевидности источника приобретения наркотических средств, должны были пресечь дальнейшие преступные действия Пупышева М.С.

Из показаний свидетелей " Ф.И.О. "17, " Ф.И.О. "20, " Ф.И.О. "19 и материалов оперативно-розыскных мероприятий 07 мая и " ... " следует, что сотрудники правоохранительных органов располагали информацией о причастности Пупышева М.С. к незаконному обороту наркотических средств, поэтому " ... " у него проведена проверочная закупка наркотических средств, в ходе которой он под контролем сотрудников Темрюкского МРО РУФСКН по Краснодарскому краю незаконно сбыл " Ф.И.О. "19 наркотическое средство.

В связи с изложенным, последующие действия сотрудников Темрюкского МРО РУФСКН по Краснодарскому краю при проведении ОРМ "контрольная закупка" " ... " не отвечают требованиям закона, так как они не были направлены на пресечение преступной деятельности Пупышева М.С., связанной с незаконным оборотом наркотических средств, а создали условия для ее продолжения. Проведение последующих оперативно-розыскных мероприятий не было вызвано оперативной необходимостью, поскольку не имело своей целью установление иных лиц, причастных к незаконному обороту наркотиков, и не осуществлялись в иных предусмотренных законом целях.

На основании ст. 10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание, но имеющих судимость. Уголовный закон, устанавливающий преступность деяния, усиливающий наказание или иным образом ухудшающий положение лица, обратной силы не имеет.

Согласно заключению эксперта N 125-Э от " ... ", масса смеси (препарата), содержащей наркотическое средство "дезоморфин", в перерасчете на высушенное при 110-115 С вещество составила 0,069 гр.

Федеральным законом РФ N 18-ФЗ от " ... " и Постановлением Правительства РФ " ... " от " ... " были внесены изменения, согласно которым действия осужденного Пупышева М.С. по преступлению от " ... " следует квалифицировать по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, так как 0,069 грамма наркотического средства "дезоморфин" не образуют крупного размера.

Действия Пупышева М.С. в части хранения наркотического средства "дезоморфина" без цели сбыта подлежат переквалификации на ч. 1 ст. 228 УК РФ, так как согласно заключению эксперта N 119-Э от " ... " масса наркотического средства - смеси (препарата), содержащей дезоморфин, в перерасчете на высушенное при 110-115 С вещество составила 0,266 гр., что не образует крупного размера.

Принимая во внимание вышеизложенное, руководствуясь ст. 401.14 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

Надзорную жалобу осужденного Пупышева М.С. удовлетворить частично.

Приговор Темрюкского районного суда Краснодарского края от 19 августа 2011 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Краснодарского краевого суда от 12 октября 2011 года в отношении Пупышева Михаила Сергеевича изменить.

Исключить из приговора осуждение Пупышева М.С. по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (преступление от 09 июня 2011 года), уголовное дело в этой части прекратить на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ, за отсутствием в его действиях состава преступления. Признать в этой части право Пупышева М.С. на реабилитацию на основании п. 4 ч. 2 ст. 133 УПК РФ.

Переквалифицировать действия Пупышева М.С. с ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (преступление от " ... ") на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ и назначить наказание 7 лет 6 месяцев лишения свободы, без применения дополнительного вида наказания в виде штрафа и лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью.

Переквалифицировать действия Пупышева М.С. с ч. 2 ст. 228 УК РФ на ч. 1 ст. 228 УК РФ и назначить наказание 2 года 6 месяцев лишения свободы, без применения дополнительного наказания в виде штрафа.

Считать Пупышева М.С. осужденным по ч. 1 ст. 232 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, без применения дополнительного наказания в виде ограничения свободы.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ окончательно назначить 10 лет 6 месяцев лишения свободы без штрафа и ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части судебные постановления в отношении Пупышева Михаила Сергеевича оставить без изменения.

Председательствующий А.Д. Чернов

Судья докладчик И.Н. Галкин