Апелляционное определение СК по гражданским делам Омского областного суда от 13 мая 2015 г. по делу N 33-2999/2015

Судебная коллегия по гражданским делам Омского областного суда в составе председательствующего Кудря Т.Л.,

судей Астапчук Р.В., Будылка А.В.,

при секретаре Фогель И.В.

рассмотрела в судебном заседании 13 мая 2015 года

дело по апелляционной жалобе представителя индивидуального предпринимателя Сухарева М.А. Лопатухина Б.В. на решение Октябрьского районного суда г. Омска от 02 марта 2015 года, которым исковые требования военного прокурора Омского гарнизона удовлетворены, на индивидуального предпринимателя Сухарева М.А. возложена обязанность прекратить распространение в информационно-коммуникационной сети "Интернет" на сайте www.prizivanet.ru указанной в иске информации, с индивидуального предпринимателя Сухарева М.А. взыскано " ... " руб. государственной пошлины.

Заслушав доклад судьи областного суда Кудря Т.Л., пояснения представителя индивидуального предпринимателя Сухарева М.А. - Куницкого В.В., поддержавшего жалобу, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Военный прокурор Омского гарнизона обратился в суд в защиту интересов Российской Федерации и неопределенного круга лиц с иском к индивидуальному предпринимателю Сухареву М.А. об обязании удалить с сайта www.prizivanet.ru, расположенного во всемирной информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", и запретить дальнейшее размещение недостоверной информации следующего содержания на момент судебного разбирательства по делу:

"Законно. Отсрочка от армии. Военный билет. Пришла повестка? А у тебя другие планы? Устроился на хорошую работу? Нужен заграничный паспорт? Запишись на консультацию. Заключи договор. Следуй нашим рекомендациям. Получи военный билет.

Юрист расскажет, чем "ПризываНет" может помочь конкретно Вам и сколько это будет стоить. С вами заключается договор, гарантирующий 100% возврат денег, если вас заберут в армию.

Юрист поможет избежать правовых последствий и защитит ваши права. Наши врачи направят вас на обследования, которые выявят заболевания, освобождающие от призыва. Военкомат отправит вас на проверку заболевания в лечебное учреждение. Если заболевание подтвердится, то в военкомате вам будет присвоена непризывная категория годности. Если военкомат признал вас годным, мы оспорим это решение в суде и отстоим ваши права. Через непродолжительное время вас пригласят в военкомат и выдадут военный билет. Поздравляем! Теперь вы свободны от призыва в армию и можете найти хорошую работу. 16 причин выбрать нас. Быстрое решение проблем.

Вас признали годным и отправляют в войска? Обжалуем решение за 1 день. Даже если вам вручили повестку "с вещами" и вас отправили на сборный пункт. Даже если забрали паспорт и выдали обмундирование. Для нас нет сложных случаев!

Двойная защита призывника. Отстаивать ваши права будут опытные врачи и юристы с многолетним опытом работы с военными комиссариатами. Под защитой наших специалистов вы ощутите себя в полной безопасности и сможете получить военный билет на законных основаниях в короткие сроки.

Мы знаем "кухню" военкомата изнутри. Наши специалисты много лет работали в военных комиссариатах и призывных комиссиях России и они знают, где военкоматы в отношении призывника могут сделать ошибку. Мы владеем данными о сроках хождения документов между отделами и знаем специфику их работы между призывами и в призывы, а также полномочия каждого лица. Все это сокращает сроки законного получения военного билета до 1-2 призывов.

100% гарантия возврата денег. Мы гарантируем, что наши специалисты помогут вам! Если же по нашей вине вы пойдете служить, а таких случаев за 5 лет нашей работы у нас не было, то мы возместим 100% затрат. Это положение закреплено в договоре, который мы подписываем перед началом сотрудничества.

Исключительное знание военного права. Мы хорошо ориентируемся во всех нюансах военного права, так как наши специалисты долгое время работают в этой области. Наши знания постоянно подкрепляются опытом со всех филиалов компании. На страже ваших интересов еще и опыт сотен призывников, уже получивших военные билеты абсолютно законно с нашей помощью.

100% легально. Мы работаем официально и с каждым клиентом заключаем договор. В своей работе мы не подкупаем должностных лиц и не выдаем военные билеты (наши клиенты получают "военник" в военкомате). Обращаясь к другим лицам или сомнительным конторам, вы рискуете не только не получить военный билет законно, но и обзавестись серьезными проблемами. Если будут использованы "серые" схемы, то по УК РФ вас могут привлечь по 327 статье (подделка документов - срок лишения свободы до 4 лет) или по 291-й (подкуп или взятка - до 8 лет и возврат государству значительных сумм). Мы используем только законные правовые механизмы и поэтому вы с нами в полной безопасности.

Не рекомендуем освобождать по психическим заболеваниям. Многие психические заболевания освобождают от призыва, но они чреваты последующими последствиями в трудоустройстве, проблемами с получением водительских прав и не только. Наши специалисты ищут другие способы законного освобождения от армии, минуя постановку на учет в психоневрологический диспансер, чтобы избежать "клейма" на всю жизнь.

Стабильная и отлаженная работа. Наши специалисты знают все нюансы осенних и весенних призывов, медицинских диагнозов и российского законодательства. За каждым призывником закрепляется свой юрист и врач. Сумма оплаты указана в договоре и не меняется с течением времени. Обращайтесь!

Лицензия на медицинскую деятельность. Большинство компаний в нашей сфере оказывают только юридические консультации. У нас же есть свои врачи с большим опытом работы, которые могут проверить, верный ли диагноз поставили вам в военкомате. Наши врачи также направляют вас на нужные обследования для выявления и фиксации заболеваний, освобождающих от призыва.

Мы работаем с 2009 года. Мы давно и успешно оказываем услуги призывникам по освобождению от армии. Количество наших клиентов, получивших военный билет, постоянно растет.

Призывники - наш профиль. У многих юридических компаний помощь призывникам - не основной источник заработка. Мы же работаем только с призывниками и знаем все о законном освобождении от армии по юридическим и медицинским основаниям. Мы - специалисты в своей области!

Минимальное вовлечение призывника. Вам нужно ходить только на те процедуры и мероприятия, где ваше присутствие обязательно. В остальном мы все сделаем за вас: составим жалобу, отстоим ваши интересы в суде.

Самые низкие цены по стране. Компании нашего профиля помогают получить военный билет в среднем за " ... " рублей. А средняя цена наших услуг по законному освобождению от армии составляет " ... " рублей. Чувствуете разницу? С нами вы экономите!

Мы сотрудничаем с крупными банками. Вы не можете оплатить наши услуги разом? Мы договорились с крупными банками и предоставляем беспроцентную рассрочку на наши услуги прямо в офисах нашей компании.

Положительные отзывы. У нас больше всего положительных отзывов среди всех компаний нашего профиля. Видео, фото, письменные благодарности. Посмотрите небольшую часть наших клиентов, которым мы помогли получить военный билет на нашем сайте. Мы рады помочь защитить вас от военкомата!"

В обоснование иска прокурор указал, что проведенной проверкой установлено, что на сайте www.prizivanet.ru расположена приведенная информация, вводящая пользователей в заблуждение о предоставлении услуг, не входящих в компетенцию данной организации, и не соответствующая законодательству Российской Федерации. Информация носит рекламный характер и имеет цель воздействовать на потребителя с целью убеждения его воспользоваться предлагаемыми на сайте услугами по гарантированному получению отсрочки от призыва на военную службу. Фактически в завуалированной форме рекламируется незаконное освобождение от призыва на военную службу. Имеются смысловые расхождения между данной информацией и положениями ФЗ "О воинской обязанности и военной службе".

В судебном заседании помощник военного прокурора Омского гарнизона Бацаца С.А. иск поддержал.

Представитель ИП Сухарева М.А. Адамов М.Ю. иск не признал, указал, что информация размещена на сайте в целях информирования граждан о характере оказываемой услуги, последовательности действий, сведениях, необходимых к представлению в военный комиссариат. Оказываемые ответчиком услуги обеспечивают реализацию гражданами призывного возраста прав, закреплённых Конституцией РФ. Размещенная информация законна, носит ознакомительный характер.

Дело рассмотрено в отсутствие ИП Сухарева М.А

Судом постановлено изложенное выше решение.

В апелляционной жалобе представитель ИП Сухарева М.А. Лопатухин Б.В. просит решение суда отменить. Указывает, что заявление прокурора не содержало ссылки на нормативное положение, предусматривающее способ защиты интересов Российской Федерации и неопределенного круга лиц. Полагает, что дело неподведомственно суду общей юрисдикции, поскольку положенные в основу иска факты, требования, связаны с осуществлением ответчиком предпринимательской деятельности (реклама оказываемых услуг). Суд не обладает полномочиями по признанию рекламы ненадлежащей (ст.ст.14.3, 23.48 КоАП РФ). Избранный прокурором способ защиты интересов РФ законом не предусмотрен. Законом предусмотрен иной механизм ограничения распространения информации. Прокурор не представил надлежащих доказательств в обоснование своих требований, о проведении комплексной психолого-лингвистической экспертизы не просил. Представленное прокурором экспертное заключение не содержит выводов о недобросовестности информации, ее недостоверности, эксперты об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения не предупреждались.

В возражениях на апелляционную жалобу военный прокурор Омского гарнизона Лепёхин К.В. просит решение суда оставить без изменения, жалобу - без удовлетворения.

Лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещены о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы:

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия полагает, что оснований для ее удовлетворения не имеется.

В силу ст. 330 ГПК РФ основаниями для отмены или изменения решения суда в апелляционном порядке являются: неправильное определение обстоятельств, имеющих значение для дела; недоказанность установленных судом первой инстанции обстоятельств, имеющих значение для дела; несоответствие выводов суда первой инстанции, изложенных в решении суда, обстоятельствам дела; нарушение или неправильное применение норм материального права или норм процессуального права.

Таких нарушений судом первой инстанции при рассмотрении данного дела не допущено.

Согласно ст. 327.1 ГПК РФ суд апелляционной инстанции рассматривает дело в пределах доводов, изложенных в апелляционных жалобе, представлении и возражениях относительно жалобы, представления.

Из материалов дела видно, что ответчик ведет деятельность подразделения "Призыванет.ру", является правообладателем знака обслуживания "ПризываНет.ру", и размещает информацию на сайте www.prizivanet.ru в сети Интернет на основании договора.

На сайте www.prizivanet.ru размещена указанная прокурором в иске информация.

Информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке, является рекламой в соответствии с положениями статьи 3 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе".

Реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации, является ненадлежащей.

Общие требования к рекламе содержатся в статье 5 Федерального закона "О рекламе". Реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускаются.

Недобросовестной признается реклама, которая:

порочит честь, достоинство или деловую репутацию лица, в том числе конкурента.

Недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения:

о преимуществах рекламируемого товара перед находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами;

о любых характеристиках товара,

об официальном или общественном признании,

о рекомендациях физических или юридических лиц относительно объекта рекламирования либо о его одобрении физическими или юридическими лицами;

о предоставлении дополнительных прав или преимуществ приобретателю рекламируемого товара;

о фактическом размере спроса на рекламируемый или иной товар.

Также не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.

При производстве, размещении и распространении рекламы должны соблюдаться требования законодательства Российской Федерации.

Удовлетворяя иск, суд первой инстанции исходил из того, что информация, размещенная ответчиком в информационно-коммуникационной сети "Интернет" на сайте www.prizivanet.ru, не соответствует закону.

Судебная коллегия полагает выводы суда первой инстанции соответствующими установленным фактическим обстоятельствам и требованиям закона.

Доводы жалобы о том, что избранный прокурором способ защиты интересов РФ и неопределенного круга лиц законом не предусмотрен, судебной коллегией отклоняются.

Представители ответчика не оспаривали, что названная информация является рекламой. Суд правомерно руководствовался положениями Федерального закона "О рекламе".

Установленный Федеральным законом от 27.07.2006 N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" порядок ограничения доступа к информации, распространяемой с нарушением закона, не исключает возможности применения положений Федерального закона "О рекламе".

В силу ч.ч.1,2 ст.38 Федерального закона "О рекламе" нарушение физическими или юридическими лицами законодательства Российской Федерации о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с гражданским законодательством. Лица, права и интересы которых нарушены в результате распространения ненадлежащей рекламы, вправе обращаться в установленном порядке в суд или арбитражный суд, в том числе с исками о возмещении убытков, включая упущенную выгоду, о возмещении вреда, причиненного здоровью физических лиц и (или) имуществу физических или юридических лиц, о компенсации морального вреда, о публичном опровержении недостоверной рекламы (контррекламе).

Как видно, перечень возможных способов защиты является открытым.

Кроме того, в силу ст.12 ГК РФ, защита гражданских прав осуществляется, в том числе, путем восстановления положения, существовавшего до нарушения права, и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения.

На основании п.4 ст.27 Федерального закона от 17.01.1992 N 2202-1 "О прокуратуре Российской Федерации" и ч.1 ст.45 ГПК РФ прокурор вправе обратиться с заявленным иском в защиту интересов РФ, прав, свобод и законных интересов неопределенного круга лиц.

Довод апелляционной жалобы о подведомственности спора арбитражному суду подлежит отклонению, поскольку полномочия по участию в арбитражном процессе прокурор реализует путем предъявления в арбитражные суды исков (заявлений), перечисленных в ч.1 ст.52 АПК РФ.

Обращение прокурора в защиту интересов РФ и неопределенного круга лиц об обязании удалить с сайта и запретить дальнейшее размещение недостоверной информации, не относится к подведомственности арбитражного суда, поскольку спор не относится к экономическим. Иск прокурора обоснован, в том числе, несоответствием размещенной информации требованиям ст. 10 Закона РФ "О защите прав потребителей".

Дела по искам, связанным с нарушением прав потребителей, в силу пункта 1 статьи 11 ГК РФ, статьи 17 Закона о защите прав потребителей, статьи 5 и пункта 1 части 1 статьи 22 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации подведомственны судам общей юрисдикции.

В соответствии со статьями 45 и 46 ГПК РФ, статьями 44, 45 и 46 Закона о защите прав потребителей суду общей юрисдикции подведомственны дела по искам прокуроров, уполномоченных органов, органов местного самоуправления, общественных объединений потребителей (их ассоциаций, союзов), имеющих статус юридического лица, к изготовителю (продавцу, исполнителю, уполномоченной организации или уполномоченному индивидуальному предпринимателю, импортеру), поданным в защиту прав и законных интересов неопределенного круга потребителей.

В защиту прав и законных интересов неопределенного круга потребителей указанными лицами могут быть заявлены лишь требования, целью которых является признание действий ответчика противоправными или прекращение противоправных действий ответчика (статья 1065 ГК РФ, статья 46 Закона) (п. 15, 20 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28.06.2012 N 17 "О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей").

Довод жалобы о том, что иск прокурора не содержал нормативного обоснования избранного им способа защиты интересов Российской Федерации и неопределенного круга лиц, не является основанием к отмене правильного по существу решения суда.

В обоснование исковых требований прокурор представил заключение ФГБОУ ВПО "ОмГПУ", подготовленное по результатам лингвистического исследования текста, размещенного на сайте www.prizivanet.ru, которое в силу ст.71 ГПК РФ является письменным доказательством по делу.

Согласно заключению ФГБОУ ВПО "ОмГПУ", информация, размещенная на сайте, носит рекламный характер. Автор размещенных на сайте текстов ставит перед собой цель воздействовать на потребителя с целью убедить его воспользоваться предлагаемыми на сайте услугами по юридическому и медицинскому консультированию для гарантированного получения отсрочки от призыва на военную службу. Мотивировочная часть заключения содержит выводы о том, что в рекламе усматривается целеустановка на "демонизацию" образа военкомата, в неудобный момент призывающего на военную службу. "Демонизация" образа военкомата достигает такой силы, что у адресата возникает стойкое ощущение, что служба в армии - это вред, это не конституционный долг перед государством, а то, что мешает вести нормальную жизнь: хорошо проводить время (в т.ч. за границей), иметь хорошую работу и т.д.

Заключение содержит подписи экспертов о предупреждении их об уголовной ответственности по ст.307 УК РФ.

Недостоверность и недобросовестность информации являются ее правовой оценкой в соответствии со ст.5 Федерального закона "О рекламе".

Соответствующие выводы сделаны судом первой инстанции в результате исследования рекламного текста.

Суд пришел к обоснованному выводу о том, что ответчиком не представлено доказательств соответствия размещенной рекламы требованиям добросовестности и достоверности: наличия в штате врачей, специалистов, которые много лет работали в военных комиссариатах и призывных комиссиях России, наличия медицинской лицензии.

Также судом сделан обоснованный вывод о намеренном создании впечатления гарантированного получения отсрочки от призыва на военную службу.

Компетенция призывной комиссии по призыву граждан на военную службу и порядок работы призывной комиссии предусмотрены ст. 28 Федерального закона от 28.03.1998 N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе".

При призыве на военную службу граждан, не пребывающих в запасе, на призывную комиссию возлагаются обязанности по организации медицинского освидетельствования указанных граждан и принятию в отношении их одного из следующих решений:

о призыве на военную службу;

о направлении на альтернативную гражданскую службу;

о предоставлении отсрочки от призыва на военную службу;

об освобождении от призыва на военную службу;

о зачислении в запас;

об освобождении от исполнения воинской обязанности (п. 1 ст. 28).

Решение (заключение) призывной комиссии может быть обжаловано гражданином в призывную комиссию соответствующего субъекта Российской Федерации в течение трех месяцев со дня принятия обжалуемого решения (вынесения обжалуемого заключения) или в суд. Жалоба гражданина на решение призывной комиссии должна быть рассмотрена в течение пяти рабочих дней со дня ее поступления в призывную комиссию соответствующего субъекта Российской Федерации, а жалоба гражданина на заключение призывной комиссии - в течение одного месяца со дня ее поступления в призывную комиссию соответствующего субъекта Российской Федерации. В случае обжалования гражданином решения (заключения) призывной комиссии выполнение этого решения (действие этого заключения) приостанавливается до вынесения решения призывной комиссией соответствующего субъекта Российской Федерации или вступления в законную силу решения суда (п. 7).

В соотвествии со ст. 5.1 ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" врачи, руководящие работой по медицинскому освидетельствованию граждан в связи с исполнением воинской обязанности, по результатам медицинского освидетельствования дают заключение о годности гражданина к военной службе по следующим категориям:

А - годен к военной службе;

Б - годен к военной службе с незначительными ограничениями;

В - ограниченно годен к военной службе;

Г - временно не годен к военной службе;

Д - не годен к военной службе (п.2).

Порядок организации и проведения медицинского освидетельствования граждан в связи с исполнением воинской обязанности определяется Положением о военно-врачебной экспертизе (п. 3).

В случае невозможности вынесения медицинского заключения о годности гражданина к военной службе по состоянию здоровья в ходе медицинского освидетельствования гражданин направляется на амбулаторное или стационарное медицинское обследование в медицинскую организацию (п.4).

Вывод суда первой инстанции о том, что реклама порочит компетентность призывной комиссии в вопросах определения категории годности к военной службе, основан на системном толковании указанного текста, его смысловой нагрузки применительно к установленному законодательством порядку организации призыва на военную службу.

Таким образом, судом установлены предусмотренные статьей 5 Федерального закона "О рекламе" основания для отнесения распространенной ответчиком рекламы к недобросовестной и недостоверной.

Довод жалобы со ссылками на КоАП РФ о том, что суд не обладает полномочиями по признанию рекламы ненадлежащей, несостоятелен.

На антимонопольный орган возложена функция признания информации ненадлежащей для целей оформления предписания об устранении нарушений требований законодательства о рекламе, и решения вопроса о привлечении к административной ответственности в случае его неисполнения (ст. 36 Федерального закона "О рекламе").

Доводы жалобы о неисполнимости решения суда являются надуманными. Вопросы исполнения судебного решения подлежат разрешению в порядке исполнительного производства.

На основании ст.103 ГПК РФ расходы по оплате государственной пошлины в бюджет города Омска отнесены на ответчика.

Обстоятельства, имеющие значение для дела, определены судом верно, представленные доказательства оценены правильно в соответствии со ст. 67 ГПК РФ, нарушений норм материального и процессуального права, влекущих отмену решения суда в соответствии со ст. 330 ГПК РФ не допущено, судебная коллегия, проверив решение суда в пределах доводов апелляционной жалобы в порядке ст. 327.1 настоящего Кодекса, не находит оснований для его отмены.

Руководствуясь ст. ст. 328, 329 ГПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

решение Октябрьского районного суда г. Омска от 02 марта 2015 года оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи:

" ... "

" ... "

" ... "

" ... "

" ... "

" ... "

" ... "

" ... "

" ... "

" ... "

" ... "

" ... "

" ... "