Апелляционное определение Московского городского суда от 22 июня 2015 г. N 33-21450/15

Судебная коллегия по административным делам Московского городского суда

в составе председательствующего Харитонова Д.М.

судей Бурениной О.Н., Мисюры С.Л.,

при секретаре Ивановой Н.В.,

заслушав в открытом судебном заседании по докладу судьи Харитонова Д.М. дело

по апелляционной жалобе **** А.В. на решение Мещанского районного суда г.Москвы от 02 февраля 2015 года, которым постановлено:

Заявление **** АВ о признании организации призыва на военную службу ненадлежащей, обязании передачи личного дела для рассмотрения о предоставлении отсрочки от призыва оставить без удовлетворения.

установила

**** АВ обратился в суд с заявлением к Призывной комиссии района Ясенево г.Москвы по Черемушкинскому району ЮЗАО г. Москвы, Военному комиссариату г.Москвы о признании незаконным и отмене решения Призывной комиссии района Ясенево г.Москвы о его призыве на военную службу, о признании организации призыва на военную службу ненадлежащей, об обязании начальника отдела Военного комиссариата г.Москвы по Черемушкинскому району г. Москвы передать личное дело для рассмотрения вопроса о предоставлении отсрочки от призыва на военную службу, указав, что в 2014 году он окончил обучение по программе бакалавриата ФГАО ВПО НИТУ "МИСиС" и в августе 2014 года был зачислен для обучения по программе магистратуры ФГАО ВПО "Национальный исследовательский ядерный университет "МИФИ". По мнению заявителя, он имеет право на пользование отсрочкой от призыва на военную службу, предусмотренной п.п. "а" п.2 ст. 24 ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" N 53-ФЗ. 08.12.2014 года по повестке военного комиссариата он явился в отдел военного комиссариата г.Москвы по Черемушкинскому району г.Москвы и предоставил соответствующую справку об обучении, согласно которой он заканчивает обучение только в 2016 году. Однако заявитель был направлен для прохождения медицинского освидетельствования, после чего был направлен на заседание призывной комиссии района Ясенево г.Москвы, на заседании которой он сообщил, что в настоящее время обучается в магистратуре и желает воспользоваться правом на отсрочку от призыва на военную службу. Однако членами призывной комиссии района Ясенево г.Москвы были проигнорированы представленные документы об обучении, находящиеся в его личном деле, и желание воспользоваться отсрочкой от призыва на военную службу. Кроме того, направление для сдачи анализов, указанных в п. 14 Положения о военно-врачебной экспертизе, утвержденного постановлением Правительства РФ от 04.07.2013 года N 565, заявителю были даны только 08.12.2014 года, уже после итогового заседания призывной комиссии.

Представитель заявителя **** А.В. по доверенности **** С.С. в судебном заседании заявленные требования поддержал.

Представитель заинтересованного лица Призывной комиссии района Ясенево г.Москвы по Черемушкинскому району ЮЗАО г. Москвы, Военного комиссариата г.Москвы по доверенности **** Ф.Ш. в судебном заседание заявленные требования не признал.

Судом постановлено изложенное выше решение, об отмене которого просит по доводам апелляционной жалобы **** А.В.

В заседание судебной коллегии представитель заинтересованного лица Призывной комиссии района Ясенево г.Москвы по Черемушкинскому району ЮЗАО г. Москвы, Военного комиссариата г.Москвы не явился, извещался надлежащим образом (л.д.45), о причинах неявки не сообщил.

Проверив материалы дела, заслушав объяснения **** А.В. и его представителя **** С.С., поддержавших доводы апелляционной жалобы, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии со ст. 254 ГПК РФ гражданин, организация вправе оспорить в суде решение, действие (бездействие) органа государственной власти, органа местного самоуправления, должностного лица, государственного или муниципального служащего, если считают, что нарушены их права и свободы.

Согласно ст. 255 ГПК РФ к решениям, действиям (бездействию) органов государственной власти, органов местного самоуправления, должностных лиц, государственных или муниципальных служащих, оспариваемым в порядке гражданского судопроизводства, относятся коллегиальные и единоличные решения и действия (бездействие), в результате которых: нарушены права и свободы гражданина; созданы препятствия к осуществлению гражданином его прав и свобод; на гражданина незаконно возложена какая-либо обязанность или он незаконно привлечен к ответственности.

Согласно ч. 1 ст. 26 закона "О воинской обязанности и военной службе" от 28.03.1998 года N 53-ФЗ призыв на военную службу граждан, не пребывающих в запасе, включает: явку на медицинское освидетельствование и заседание призывной комиссии; явку в указанные в повестке военного комиссариата время и место для отправки к месту прохождения военной службы и нахождение в военном комиссариате до начала военной службы. Призыв на военную службу указанных граждан организуют военные комиссариаты через свои структурные подразделения и осуществляют призывные комиссии, создаваемые в муниципальных районах, городских округах и на внутригородских территориях городов федерального значения решением высшего должностного лица субъекта Российской Федерации (руководителя высшего исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации) по представлению военного комиссара.

В соответствии с ч. 7 ст. 28 закона решение призывной комиссии может быть обжаловано гражданином в установленный законодательством Российской Федерации срок со дня получения гражданином копии указанного решения в призывную комиссию соответствующего субъекта Российской Федерации или в суд. Жалоба гражданина должна быть рассмотрена в пятидневный срок со дня ее поступления в призывную комиссию соответствующего субъекта Российской Федерации. В этом случае выполнение решения призывной комиссии приостанавливается до вынесения решения призывной комиссией соответствующего субъекта Российской Федерации или вступления в законную силу решения суда.

Согласно ст. 17 Положения о призыве на военную службу граждан Российской Федерации", утвержденной Постановлением Правительства Российской Федерации от 11 ноября 2006 г. N 663 - при наличии оснований, предусмотренных ФЗ-53 от 28.03.1998 "О воинской обязанности и военной службе" и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, призывная комиссия выносит решение об освобождении призывника от призыва на военную службу или о предоставлении ему отсрочки от призыва на военную службу.

Такое решение выносится на основании документов, представленных призывником в призывную комиссию, один раз при первоначальном рассмотрении данного вопроса.

В соответствии со ст. 18 Положения контроль за наличием у призывника оснований для освобождения от призыва на военную службу или для отсрочки от призыва на военную службу возлагается на военного комиссара, а за прохождением призывником назначенного ему медицинского обследования, лечения и повторного медицинского освидетельствования - на военный комиссариат и соответствующие медицинские организации.

Согласно ст. 19 Положения призывник, у которого утрачены основания для освобождения от призыва на военную службу или истекли сроки предоставленной ему отсрочки от призыва на военную службу, подлежит призыву на военную службу на общих основаниях.

Согласно пп. "а" п.2 ст. 24 ФЗ-53 от 28.03.1998 "О воинской обязанности и военной службе" отсрочка от призыва на военную службу предоставляется гражданам, признанным в установленном настоящим Федеральным законом порядке временно не годными к военной службе по состоянию здоровья, - на срок до одного года.

Согласно пп. "а" п.2 ст. 24 Закона право отсрочку от призыва на военную службу имеют граждане, обучающиеся по очной форме обучения в образовательных организациях и научных организациях по имеющим государственную аккредитацию: программам бакалавриата, если указанные обучающиеся не имеют диплома бакалавра, диплома специалиста или диплома магистра, - в период освоения указанных образовательных программ, но не свыше установленных федеральными государственными образовательными стандартами, образовательными стандартами сроков получения высшего образования по программам бакалавриата;

программам специалитета, если указанные обучающиеся не имеют диплома бакалавра, диплома специалиста или диплома магистра, - в период освоения указанных образовательных программ, но не свыше установленных федеральными государственными образовательными стандартами, образовательными стандартами сроков получения высшего образования по программам специалитета;

программам магистратуры, если указанные обучающиеся не имеют диплома специалиста или диплома магистра и поступили на обучение по программам магистратуры в год получения высшего образования по программам бакалавриата, - в период освоения указанных образовательных программ, но не свыше установленных федеральными государственными образовательными стандартами, образовательными стандартами сроков получения высшего образования по программам магистратуры.

Предусмотренная настоящим подпунктом отсрочка от призыва на военную службу предоставляется гражданину только один раз, за исключением одного из случаев, если:

первая отсрочка от призыва на военную службу была предоставлена гражданину в соответствии с абзацем вторым настоящего подпункта, гражданин повторно может воспользоваться правом на отсрочку от призыва на военную службу в соответствии с абзацем пятым настоящего подпункта;

первая отсрочка от призыва на военную службу была предоставлена гражданину в соответствии с абзацами вторым и (или) пятым настоящего подпункта, гражданин повторно может воспользоваться правом на отсрочку от призыва на военную службу в соответствии с абзацем седьмым или восьмым настоящего подпункта;

первая отсрочка от призыва на военную службу была предоставлена гражданину в соответствии с абзацем седьмым настоящего подпункта, гражданин повторно может воспользоваться правом на отсрочку от призыва на военную службу в соответствии с абзацем девятым настоящего подпункта.

Судом установлено, что **** А.В. состоит на воинском учете в отделе (объединенном, военного комиссариата г.Москвы по Черемушкинскому району ЮЗАО г.Москвы) с 20.05.2009 года по настоящее время.

Решением призывной комиссии района Ясенево ЮЗАО г.Москвы от 08.12.2014 года **** А.В., **** года рождения, на основании ст. 22 Федерального закона от 28 марта 1998 года N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" призван на военную службу.

**** А.В. выдана повестка об обязанности явиться 15.12.2014 года в Военный комиссариат Черемушкинского района ЮЗАО г.Москвы.

Судебная коллегия не может признать законным и обоснованным вывод суда об отсутствии оснований для удовлетворения требований **** А.В. о признании незаконным и отмене решения Призывной комиссии района Ясенево г.Москвы от 08 декабря 2014г. о его призыве на военную службу.

Как следует из решения, суд при этом исходил из того, что в настоящее время решение призывной комиссии района Ясенево г.Москвы от 15.12.2014 года (протокол N10-3/407 о призыве на военную службу гражданина **** А.В.) отменено призывной комиссией субъекта Российской Федерации как не реализованное.

При этом суд не принял во внимание, что как следует из заявления (л.д.5) **** А.В. просил признать незаконным и отменить решение Призывной комиссии района Ясенево г.Москвы от 08 декабря 2014г., но не от 15 декабря 2014г., и от таких требований заявитель не отказывался. Кроме того, сам суд, как следует из решения (л.д.33), установил, что Решением призывной комиссии района Ясенево ЮЗАО г.Москвы именно от 08.12.2014 года **** А.В., **** года рождения, на основании ст. 22 Федерального закона от 28 марта 1998 года N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" призван на военную службу.

Преждевременным, судебная коллегия находит и вывод суда о том, что Григорьеву А.В. была предоставлена отсрочка по закону 2 раза - согласно протоколу N9/403 от 11.05.2010 года решением призывной комиссии района Ясенево г.Москвы была предоставлена первая отсрочка по пп. "а" п.2 ст.24 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" (как ученику средней школы), а второй раз согласно протоколу N12/488 от 05.12.2011 года - по пп. "а" п.2 ст.24 Закона как студенту ВУЗа.

Суд не проверил довод заявителя о том, что об отсрочке как ученику средней школы, **** А.В. даже не знал. Между тем в заседание судебной коллегии было представлено заявителем его Удостоверение гражданина подлежащего призыву на военную службу МА 4216702, в котором, не отражены данные об отсрочках от призыва на военную службу.

Делая вывод, что оснований для предоставления **** А.В. отсрочки не имелось, поскольку в 2014 году он окончил обучение по программе бакалавриата ФГАО ВПО НИТУ "МИСиС", имеет диплом бакалавра, суд не учел, что согласно пп. "а" п.2 ст. 24 ФЗ-53 от 28.03.1998 "О воинской обязанности и военной службе" предусмотренная настоящим подпунктом отсрочка от призыва на военную службу предоставляется гражданину только один раз, за исключением случая обучения по программам магистратуры, если указанные обучающиеся не имеют диплома специалиста или диплома магистра и поступили на обучение по программам магистратуры в год получения высшего образования по программам бакалавриата. А как следует из материалов дела, **** А.В. в 2014 году окончил обучение по программе бакалавриата ФГАО ВПО НИТУ "МИСиС" и в августе этого же - 2014 года был зачислен для обучения по программе магистратуры ФГАО ВПО "Национальный исследовательский ядерный университет "МИФИ".

Таким образом вышеуказанный вывод суда не соответствует материалам и обстоятельствам дела.

На основании вышеизложенного и руководствуясь пп.2 ч.1 ст.330 ГПК РФ судебная коллегия находит решение Мещанского районного суда г.Москвы от 02 февраля 2015 года подлежащим отмене.

При отмене решения суда, судебная коллегия находит необходимым в соответствии с п.2 ч.1 ст.328 ГПК РФ постановить новое решение, которым - удовлетворить частично заявление **** А.В. и признать незаконным и отменить решение Призывной комиссии района Ясенево г.Москвы от 08 декабря 2014г. о призыве **** А.В. на военную службу, а в удовлетворении остальной части заявления **** А.В. - отказать в связи с необоснованностью требований о признании ненадлежащей организации призыва на военную службу и обязании начальника отдела Военного комиссариата г.Москвы по Черемушкинскому району г. Москвы передать личное дело **** А.В. для рассмотрения вопроса о предоставлении отсрочки от призыва на военную службу.

Руководствуясь ст.ст. 328-329 ГПК РФ, судебная коллегия

определила:

Решение Мещанского районного суда г.Москвы от 02 февраля 2015 года отменить.

Постановить по делу новое решение.

Удовлетворить частично заявление **** А.В. Признать незаконным и отменить решение Призывной комиссии района Ясенево г.Москвы от 08 декабря 2014г. о призыве **** А.В. на военную службу.

В удовлетворении остальной части заявления **** А.В. - отказать.

Председательствующий

Судьи