Определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 15 декабря 2004 г. N 56-Дп04-41 Суд исключил из приговора указание о наличии судимости, также как и применение правил ст. 70 УК РФ при назначении окончательного наказания

Определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 15 декабря 2004 г. N 56-Дп04-41

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ

рассмотрела в судебном заседании от 15 декабря 2004 г. надзорное представление заместителя Генерального прокурора РФ К. о пересмотре приговора Спасского городского суда Приморского края от 8 ноября 2001 года и постановления Президиума Приморского краевого суда от 18 июля 2003 года в отношении осужденного К.

Заслушав доклад судьи Е., прокурора Б., поддержавшего надзорное представление, Судебная коллегия установила:

приговором Спасского городского суда Приморского края от 8 ноября 2001 года

К., 15 января 1973 г. рождения, уроженец с. Спасского, Спасского района Приморского края, украинец, с неполным средним образованием, вдовец, не работавший, ранее судимый:

1) 28 августа 1997 г. по ст.ст. 228 ч. 1, 228 ч. 3 п. "в" УК РФ с применением ст.ст. 64, 69 ч. 3 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, освобожден 29 января 2000 г. условно-досрочно на 8 месяцев 28 дней;

2) 1 июня 2001 г. по ст. 158 ч. 2 п. "г" УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа. Согласно ст. 73 УК РФ назначенное наказание считается условным, с испытательным сроком 4 года, (определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ от 16.11.2004 г. приговор отменен и дело прекращено), -

осужден по ст. 158 ч. 2 п.п. "а, б, в, г" УК РФ к 4 годам лишения свободы, по ст. 161 ч. 2 п.п. "а, б, в, г" УК РФ к 4 годам 8 месяцам лишения свободы. В соответствии со ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений назначено 4 года 10 месяцев лишения свободы. С применением ст. 70 УК РФ, путем частичного присоединения неотбытого наказания по предыдущему приговору окончательно назначено 5 лет лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

В кассационном порядке приговор не обжалован и не опротестован.

Постановлением Президиума Приморского краевого суда от 18 июля 2003 года приговор изменен: исключено указание об опасном рецидиве, назначенное наказание снижено по ст. 158 ч. 2 п.п. "а, б, в, г" УК РФ до 3 лет 10 месяцев лишения свободы, по ст. 161 ч. 2 п.п. "а, б, в, г" УК РФ до 4 лет 6 месяцев лишения свободы, по совокупности преступлений назначено 4 года 8 месяцев лишения свободы без штрафа, по совокупности приговоров, согласно ст. 70 УК РФ - 4 года 10 месяцев лишения свободы.

К. признан виновным в краже, совершенной неоднократно, по предварительному сговору группой лиц, с проникновением в жилище и с причинением значительного ущерба гражданину, а также в грабеже, совершенном неоднократно, группой лиц, с проникновением в жилище и с применением насилия, не опасного для жизни и здоровья. Преступления совершены в г. Спасске-Дальнем Приморского края при следующих обстоятельствах.

22 июня 2001 г. около 20 час. 45 мин. К. и Д., находясь в состоянии алкогольного опьянения, путем свободного доступа незаконно проникли в квартиру N 45 д. 104 по ул. Красногвардейской, где открыто, с применением насилия, не опасного для жизни и здоровья Н., похитили две бутылки самогона на сумму 25 руб. 60 коп. Насилие выразилось в том, что К. завязал с Н. борьбу, а Д. нанес ему один удар головой в лицо, причинив побои.

4 августа 2001 г. около 13 часов Д. и К., действуя по предварительному сговору, с целью хищения чужого имущества, путем взлома входной двери проникли в д. 49 по ул. Борисова, откуда похитили имущество гр. В. на общую сумму 14500 руб., причинив потерпевшему значительный ущерб.

В представлении ставится вопрос об исключении из обвинения Керулиса квалифицирующего признака неоднократности совершения преступления, а также в связи с отменой приговора от 1.06.01 г. и прекращении дела указания о наличии судимости от 01.06.2001 г., и о назначении наказания без учета правил, предусмотренных ст. 70 УК РФ.

По указанным основаниям было возбуждено надзорное производство.

Проверив материалы дела, обсудив вышеизложенные доводы, судебная коллегия считает, что надзорное представление подлежит удовлетворению, а приговор изменению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ от 16 ноября 2004 года предыдущий приговор в отношении К. от 1 июня 2001 года был отменен и дело прекращено на основании п. 1 ч. 1 ст. 24 УПК РФ за отсутствием состава преступления.

Таким образом, указание о наличии судимости от 1 июня 2001 года подлежит исключению из приговора, также как и применение правил ст. 70 УК РФ при назначении окончательного наказания (по совокупности приговоров).

Кроме того, согласно изменениям, внесенным в УК РФ Федеральным законом РФ от 8 декабря 2003 года, квалифицирующий признак "неоднократность совершения преступления" исключен из Уголовного Кодекса. Указанный квалифицирующий признак подлежит исключению из судебных решений в отношении К.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 407 УПК РФ, Судебная коллегия определила:

приговор Спасского городского суда от 8 ноября 2001 г. и постановление Президиума Приморского краевого суда от 18 июля 2003 г. в отношении К. изменить: исключить осуждение по п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ и по п. "б" ч. 2 ст. 161 УК РФ, ссылку на судимость по приговору от 1 июня 2001 года и указание о назначении наказания по совокупности приговоров на основании ст. 70 УК РФ.

Считать К. осужденным по совокупности преступлений, предусмотренных ст.ст. 158 ч. 2 п.п. "а, в, г", 161 ч. 2 п.п. "а, в, г" УК РФ на основании ст. 69 ч. 3 УК РФ к 4 годам 8 месяцам лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

В остальном судебные решения оставить без изменения. Надзорное представление удовлетворить.