Апелляционное определение Дальневосточного окружного военного суда от 13 августа 2015 г. по делу N 33-477/2015

Апелляционное определение Дальневосточного окружного военного суда Хабаровского края от 13 августа 2015 г. по делу N 33-477/2015

Судебная коллегия Дальневосточного окружного военного суда в составе:

председательствующего - Кураксина А.С.,

судей - Самовалова А.В. и Чепика А.В.,

при секретаре - Лесковой К.С..

рассмотрела в судебном заседании гражданское дело по заявлению бывшего военнослужащего "учебный Центр" "звание" Бабаевой Н.В. об оспаривании действий начальника этого учебного центра, связанных с исключением из списков личного состава без предоставления основного отпуска, по апелляционной жалобе представителя заявителя Дзюбы В.В. на решение Благовещенского гарнизонного военного суда от 15 июня 2015 года.

Заслушав доклад судьи Кураксина А.С., объяснения заявителя Бабаевой Н.В. и её представителя Бабенко Р.В., высказавшихся в поддержку апелляционной жалобы, заключение военного прокурора отдела военной прокуратуры ВВО "звание" Бурдяк А.В., полагавшего необходимым отказать в удовлетворении апелляционной жалобы, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Обжалуемым решением отказано в удовлетворении заявления Бабаевой Н.В., в котором она, ссылаясь на непредоставление ей перед исключением из списков личного состава командованием отпуска за 2015 год с учетом её права на безвозмездный проезд к месту его проведения, просила признать незаконным и отменить приказ начальника "учебный Центр" от 30 января 2015 года N XXX об исключении её из списков личного состава этого Центра.

В апелляционной жалобе представитель заявителя Дзюба В.В. выражает несогласие с принятым по делу решением, просит его отменить и принять по делу новое.

По мнению автора жалобы, суд неправильно определил обстоятельства дела и не применил закон, подлежащий применению, в связи с чем нарушил нормы материального права.

Ссылаясь на ст. 11 Федерального закона "О статусе военнослужащих" и ст. 29 Положения о порядке прохождения военной службы, Дзюба отмечает, что приказ начальника Центра N YYY о предоставлении Бабаевой Н.В. отпуска с 1 января 2015 года был издан 12 января 2015 года. С приказом заявитель не ознакомлена, а сам приказ противоречит закону в силу того, что отпуск предоставлен в выходные и праздничные дни, в течение которых она служебных обязанностей не исполняла.

В суде апелляционной инстанции заявитель и её представитель настаивали на отмене судебного решения.

При этом Бабенко Р.В. отметил, что на момент исключения Бабаева не была полностью рассчитана по всем видам обеспечения.

В возражениях относительно доводов апелляционной жалобы ВрИО начальника Центра "звание" Лукьянов О.Н. высказывается в поддержку вынесенного решения и выражает несогласие с позицией представителя заявителя.

Изучив материалы дела, заслушав объяснения заявителя и её представителя, проверив и обсудив доводы апелляционной жалобы, а также возражений относительно неё, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В соответствии с п.1 ст.29 Положения о порядке прохождения военной службы, утвержденного Указом Президента РФ от 16 сентября 1999 г. N1237, военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, ежегодно на основании приказа командира воинской части предоставляется основной отпуск.

Пунктом 3 той же статьи определено, что продолжительность основного отпуска военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, в год увольнения с военной службы исчисляется путем деления продолжительности основного отпуска, установленной военнослужащему, на 12 и умножения полученного количества суток на количество полных месяцев военной службы, прошедших от начала календарного года до предполагаемого дня исключения его из списков личного состава воинской части.

Как установлено гарнизонным военным судом, Бабаева Н.В., проходившая военную службу в Центре, в связи с увольнением с военной службы приказом начальника Центра от 30 января 2015 года N XXX исключена из списков личного состава со 2 февраля 2015 года.

До момента исключения приказом начальника Центра от 12 января 2015 года N YYY ей был предоставлен основной отпуск за 2015 год пропорционально прослуженному времени с 1 января по 9 января этого же года без выезда. При этом из материалов дела видно, что отпуск Бабаевой Н.В. был предоставлен в соответствии с графиком предоставления отпусков, утверждённым начальником Центра. Заявитель была своевременно уведомлена командованием о предоставлении ей указанного отпуска, и в целях оформления воинских перевозочных документов ей предлагалось подать рапорт с указанием места его проведения. Однако Бабаева Н.В., не соглашаясь с предоставлением ей отпуска с 1 января 2015 года, подавать такой рапорт отказалась.

Указанные обстоятельства не оспаривались заявителем в суде первой инстанции и подтверждаются показаниями допрошенных свидетелей ФИО1, ФИО2, ФИО3 и ФИО4, согласно которым Бабаевой Н.В. предлагалось прибыть в Центр для получения отпускного билета и расчёта в связи с уходом в отпуск, а также написать рапорт с указанием места проведения отпуска. Заявитель, в свою очередь, зная о предоставленном ей отпуске, каких-либо действий по его использованию не предприняла, на службу не являлась, от написания рапорта на предоставление отпуска с указанием места его проведения уклонялась, тем самым злоупотребляя своим правом.

Правильно оценив указанные обстоятельства, а также учитывая, что заявитель в период предоставленного ей отпуска обязанности военной службы не исполняла, на службе отсутствовала, гарнизонный военный суд пришел к правильному выводу, что Бабаевой Н.В. был предоставлен отпуск за 2015 год в количестве 9 суток, который она фактически использовала.

Ссылки автора жалобы на то, что предоставленный заявителю отпуск совпал с выходными днями, на обоснованность данного вывода не влияют, поскольку в соответствии с Положением о порядке прохождения военной службы отпуск военнослужащим предоставляется не в рабочих днях, а в календарных.

Не влияет на вывод суда довод автора жалобы о том, что приказ о предоставлении отпуска Бабаевой Н.В. был издан 12 января 2015 года - непосредственно после предоставления самого отпуска, поскольку данное обстоятельство было обусловлено неприбытием заявителя к месту прохождения военной службы для расчёта в основной отпуск за 2015 год и непредставлением в кадровый орган Центра каких-либо оправдательных документов в связи с этим.

Вместе с тем, учитывая, что Бабаева исключена из списков личного состава части со 2 февраля 2015 года, в силу п. 3 ст. 29 Положения ей должен быть предоставлен отпуск за 2015 год продолжительностью 13 суток.

При этом судебная коллегия полагает, что нарушенное право заявителя на предоставления отпуска в полном размере может быть восстановлено путем изменения даты её исключения из списков личного состава воинской части на 6 февраля 2015 года.

Ссылки Бабенко Р.В. на неполный расчет заявителя при увольнении не могут быть оценены судом апелляционной инстанции, поскольку в силу положений ч.4 ст. 327.1 ГПК РФ новые требования, которые не были предметом рассмотрения в суде первой инстанции, не принимаются и не рассматриваются судом апелляционной инстанции.

На основании изложенного и руководствуясь п. 2 ст. 328, ст. 329 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Решение Благовещенского гарнизонного военного суда от 15 июня 2015 года по гражданскому делу по заявлению Бабаевой Н.В. об оспаривании действий начальника "учебный Центр", связанных с исключением из списков личного состава без предоставления основного отпуска, отменить и принять по делу новое решение, изложив его в следующей редакции:

"Заявление Бабаевой Н.В. об оспаривании действий начальника "учебный Центр", связанных с исключением из списков личного состава без предоставления основного отпуска, удовлетворить частично.

Признать незаконным приказ начальника "учебный Центр" от 30 января 2015 года N XXX в части исключения заявителя из списков личного состава учебного центра со 2 февраля 2015 года и обязать названное должностное лицо внести изменения в указанный приказ, исключив Бабаеву Н.В. из данных списков с 6 февраля 2015 года.

В удовлетворении требований заявителя о восстановлении в списках личного состава учебного центра на более поздний срок и предоставлении отпуска за 2015 год в большем размере отказать".

Согласовано

Судья А.С. Кураксин