Апелляционное постановление СК по уголовным делам Верховного Суда Республики Тыва от 13 января 2016 г. по делу N 22-21/2016

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Тыва в составе:

председательствующего Тулуш А.М.,

при секретаре Оюн С.С.

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционную жалобу осужденного Кызыл-оола А.А. и апелляционное представление заместителя прокурора Иргит Р.Э. на приговор Кызылского городского суда Республики Тыва от 26 ноября 2015 года, которым

Кызыл-оол А.А., **, судимый 21 апреля 2009 года по ч.2 ст.228 УК РФ к 2 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, освободившийся 22 февраля 2011 года условно-досрочно на неотбытый срок 1 год 2 месяца 12 дней, находящийся под административным надзором с 22 октября 2012 года по 22 февраля 2017 года,

осужден по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Заслушав доклад судьи Тулуш А.М., выступления осужденного Кызыл-оола А.А., защитника Бакулина С.А., просивших приговор изменить, прокурора Литвиненко Ю.В., поддержавшего доводы апелляционного представления и полагавшего приговор изменить, суд апелляционной инстанции

УСТАНОВИЛ:

Кызыл-оол А.А. признан виновным и осужден за незаконное изготовление, приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в значительном размере.

Согласно приговору, преступление им совершено при следующих обстоятельствах.

28 июля 2015 года около 8 часов Кызыл-оол А.А., находясь в 2 км в **, собрал верхушечные части дикорастущей конопли, из которых в целях личного употребления, без цели сбыта, известным ему способом изготовил наркотическое средство гашишное масло общей массой в высушенном состоянии - ** грамма (на момент первоначального исследования - ** грамма), что относится к значительному размеру, которое, предварительно смешав с табаком и завернув в бумагу, положил себе в носки, где незаконно хранил при себе до 12 часов 20 минут, то есть до задержания и изъятия сотрудниками полиции.

Приговор постановлен судом в особом порядке на основании ходатайства Кызыл-оола А.А. о согласии с предъявленным обвинением и рассмотрении дела без проведения судебного разбирательства.

В апелляционном представлении заместитель прокурора Иргит Р.Э., не оспаривая фактические обстоятельства дела, просит приговор изменить, исключив из осуждения Кызыл-оола незаконное приобретение им без цели сбыта наркотического средства, поскольку его действия в этой части полностью охватываются признаками его незаконного изготовления.

В апелляционной жалобе осужденный Кызыл-оол А.А., ссылаясь на положения статей 61, 62 УК РФ, просит изменить приговор, смягчив назначенное ему наказание, с учетом наличия у него безработной супруги, малолетних детей, постоянной работы.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционных жалоб, представления, выслушав стороны, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Из материалов дела и протокола судебного заседания видно, что требования, предусмотренные ст.ст. 314-316 УПК РФ о порядке проведения судебного заседания и постановления приговора, соблюдены, при этом установлено, что правовые последствия рассмотрения дела, предусмотренные ст. 317 УПК РФ, осужденному Кызыл-оолу А.А. разъяснены.

В судебном заседании Кызыл-оол А.А. заявил о своем согласии с предъявленным ей обвинением и рассмотрении уголовного дела без проведения судебного разбирательства, что осознает характер и последствия заявленного им ходатайства. Ходатайство им заявлено добровольно после консультации с защитником в ходе ознакомления с материалами уголовного дела.

Судом исследованы обстоятельства, характеризующие личность осужденного.

Суд первой инстанции, правильно признав, что обвинение, с которым согласился Кызыл-оол А.А. обоснованно, подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу, постановилобвинительный приговор.

Суд первой инстанции правильно установилфактические обстоятельства дела и обоснованно пришел к выводу о том, что Кызыл-оол незаконно изготовил и хранил без цели сбыта наркотическое средстве в значительном размере, правильно квалифицировав его действия по ч.1 ст.228 УК РФ.

Вместе с тем с выводом суда о наличии в действиях Кызыл-оола А.А. признаков незаконного приобретения наркотического средства суд апелляционной инстанции согласиться не может и находит приговор подлежащим изменению на основании п. 3 ст. 389.15 УПК РФ в связи с неправильным применением уголовного закона.

По смыслу уголовного закона незаконным приобретением без цели сбыта наркотических средств признается их получение любым способом, в том числе покупку, получение в дар, а также в качестве средства взаиморасчета за проделанную работу, оказанную услугу или в уплату долга, в обмен на другие товары и вещи, присвоение найденного.

Под незаконным изготовлением наркотических средств следует понимать умышленные действия, в результате которых из наркотикосодержащих растений получено одно или несколько готовых к употреблению наркотических средств.

Как установлено судом и указано в приговоре, Кызыл-оол А.А. незаконно изготовил известным ему способом наркотическое средство - масло каннабиса (гашишное масло), после чего положил его в носки, где хранил до момента его обнаружения и изъятия сотрудниками полиции.

Поскольку гашишное масло - это наркотическое средство, получаемое из растений конопли путем извлечения (экстракции) различными растворителями или жирами, вывод суда о том, что действия Кызыл-оола образуют также незаконное приобретение данного наркотического средства, является неверным, поскольку они полностью охватываются признаками его незаконного изготовления.

При указанных обстоятельствах суд апелляционной инстанции исключает из осуждения Кызыл-оола незаконное приобретение им без цели сбыта наркотического средства в значительном размере.

При назначении Кызыл-оолу А.А. вида и размера наказания за совершенное преступление судом первой инстанции в полной мере учтены характер и степень общественной опасности совершенного преступления, его личность, который в период непогашенной судимости, не сделав для себя должных выводов, вновь совершил умышленное преступление, наличие смягчающих и отягчающего наказание обстоятельств, а также влияние назначенного наказания на его исправление.

Вопреки доводам жалобы осужденного, суд первой инстанции в полной мере учел смягчающие наказание обстоятельства, в том числе полное признание вины, раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, наличие на иждивении двоих малолетних детей, наличие постоянной работы, также то, что он является единственным кормильцем в семье.

В качестве отягчающего наказание обстоятельства суд обоснованно установилрецидив совершения преступлений на основании ст. 18 УК РФ.

Оснований для смягчения назначенного осужденному наказания по тем же смягчающим наказание обстоятельствам, которые уже были учтены судом, суд апелляционной инстанции не находит.

Однако в связи с исключением из осуждения Кызыл-оолу признака незаконного приобретения наркотического средства суд апелляционной инстанции полагает необходимым соразмерно снизить осужденному наказание.

Отбывание наказания в исправительной колонии строгого режима назначено судом в соответствии с п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ, поскольку в деянии Кызыл-оола А.А. имеется рецидив преступлений.

При таких данных приговор подлежит изменению, апелляционное представление - удовлетворению, а жалоба осужденного оставляется без удовлетворения.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор Кызылского городского суда Республики Тыва от 26 ноября 2015 года в отношении Кызыл-оола А.А. изменить:

-исключить из осуждения незаконное приобретение без цели сбыта наркотического средства;

-признать Кызыл-оола А.А. осужденным по ч.1 ст.228 УК РФ за незаконное изготовление и хранение наркотического средства гашишное масло в значительном размере;

-снизить наказание, назначенное по ч.1 ст.228 УК РФ, до 10 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционное представление прокурора удовлетворить, апелляционную жалобу осужденного оставить без удовлетворения.

Председательствующий