Апелляционное определение СК по гражданским делам Ростовского областного суда от 26 января 2016 г. по делу N 33-74/2016

Судебная коллегия по гражданским делам Ростовского областного суда в составе председательствующего Корниловой Т.Г.,

судей Власовой А.С., Криволапова Ю.Л.

при секретаре Чубарян Е.А.,

рассмотрела в открытом судебном заседании гражданское дело по иску Раджабова А.Р. к Чупятовой А.В., ООО УК "Трансюжстрой", Ромадину Д.А. о взыскании задолженности, по апелляционной жалобе Раджабова А.Р. на решение Батайского городского суда Ростовской области от 30 сентября 2015 года. Заслушав доклад судьи Корниловой Т.Г., судебная коллегия

установила:

Раджабов А.Р. обратился в суд с иском к Чупятовой А.В., ООО УК "Трансюжстрой" о взыскании задолженности, указав, что между ООО "ЮгСтройСвязь" (субподрядчик) и ООО УК "Трансюжстрой" (подрядчик) заключен договор субподряда НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА на выполнение работ и дополнительные соглашения к нему на общую сумму 210 148 233,72 руб. ООО "ЮгСтройСвязь" выполнило работы в полном объеме, что подтверждается актами о приемке выполненных работ (КС-2), справками о стоимости выполненных работ (КС-3) и реестрами переданной исполнительной документации. ООО УК "Трансюжстрой" частично оплатило выполненные работы в размере 172 698 367,05 руб., в связи с чем задолженность ООО УК "Трансюжстрой" по договору субподряда составила 37 371 722,85 руб.

ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА между Раджабовым А.Р. и ООО "ЮгСтройСвязь" заключен договор цессии, согласно которому ООО "ЮгСтройСвязь" уступило истцу право требования к ООО УК "Трансюжстрой" по договору субподряда НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА.

Также ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА между Раджабовым А.Р. и Чупятовой А.В. заключен договор поручительства, в соответствии с которым Чупятова А.В. обязуется нести солидарную ответственность с подрядчиком перед истцом за исполнение обязательств подрядчика по договору субподряда НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА и дополнительным соглашениям к нему.

Ссылаясь на вышеуказанные обстоятельства, Раджабов А.Р. просил суд взыскать с ООО УК "Трансюжстрой" и Чупятовой А.В. солидарно задолженность в размере 37 371 722,05 руб.

Определением суда от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА к участию в деле в качестве соответчика привлечен Ромадин Д.А., являющийся поручителем ООО УК "Трансюжстрой" перед Раджабовым А.Р. по исполнению договора субподряда от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА на основании договора поручительства от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА.

Решением Батайского городского суда Ростовской области от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА исковые требования удовлетворены частично.

С ООО УК "Трансюжстрой" в пользу Раджабова А.Р. взыскана задолженность по договору субподряда НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА в размере 21 774 435, 48 руб.

В удовлетворении остальной части исковых требований отказано.

Не согласившись с решением суда в части отказа в удовлетворении исковых требований, Раджабов А.Р. обратился в суд с апелляционной жалобой.

В обоснование доводов жалобы истец указывает на то, что справка об ориентировочном сроке введения объекта в эксплуатацию во втором квартале 2016 не является надлежащим доказательством, поскольку выдана заинтересованным лицом - ответчиком, который злоупотребляет правом и отказывается оплачивать в полном объеме выполненные и принятые работы по договору субподряда от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА. По мнению апеллянта, суд неправомерно отклонил ходатайство о привлечении в качестве третьего лица заказчика объекта - ФКУ "Ространсмодернизация" и истребовании документов, подтверждающих факт эксплуатации объекта строительства заказчиком. Ссылаясь на судебную практику, апеллянт указал, что отсутствие акта о приемке всего комплекса выполненных работ не освобождает заказчика от их оплаты, если все этапы работ были приняты заказчиком, объект введен в эксплуатацию или используется заказчиком по назначению.

Апеллянт также указывает на то, что представленная в материалы дела переписка между ООО "ЮгСтройСвязь" и ООО УК "Трансюжстрой", доказывает, что работы, указанные в Приложении НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН и НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН, были согласованы сторонами договора и выполнены по заданию ООО УК "Трансюжстрой". Работы приняты по ценам, указанным в дополнительном соглашении НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА, которые ниже цен, установленных дополнительным соглашением НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА. Также истец не согласен с выводом суда о наличии оснований для применения ст. 743 ГК РФ.

В возражениях на жалобу ООО УК "Трансюжстрой" просит решение суда оставить без изменения.

В заседание судебной коллегии Раджабов А.Р., Ромадин Д.А., Чупятова А.В. не явились, о месте, времени рассмотрения жалобы извещены надлежащим образом и заблаговременно; не сообщили причины неявки и не ходатайствовали об отложении слушания дела; судебная коллегия с учетом положений ч.3 ст. 167, ч.1 ст. 327 ГПК РФ признала возможным рассмотреть жалобу в отсутствие указанных лиц.

Рассмотрев материалы дела, доводы апелляционной жалобы и дополнения к ней, поступившие возражения, выслушав представителя Раджабова А.Р. - Ефремову К.Ю., представителя ООО "ЮгСтройСвязь" - Вальтер Б.А., которые поддержали доводы апелляционной жалобы, представителя ООО УК "Трансюжстрой" - Фурманова Г.Н., просившего оставить решение суда без изменения, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В соответствии со ст. 327.1 ГПК РФ суд апелляционной инстанции рассматривает дело в пределах доводов, изложенных в апелляционных жалобе, представлении и возражениях относительно жалобы, представления.

Из доводов апелляционной жалобы заявитель выражает несогласие с выводами суда в части отказа в удовлетворении исковых требований по сумме возврата гарантийных удержаний, а также не полной оплаты по дополнительному соглашению НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от 10.10.2014г. по форме КС НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН на сумму 5 361 876,71руб., применения судом к спорным правоотношениям ст. 743 ГК РФ, в связи с чем, решение суда апелляционной инстанцией проверено в пределах доводов апелляционной жалобы.

Как следует из материалов дела, ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА между ООО "ЮгСтройСвязь" (субподрядчик) и ООО УК "Трансюжстрой" (подрядчик) был заключен договор субподряда НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН на выполнение работ ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА создание объектов железнодорожной инфраструктуры за счет федеральных средств "Строительство станций в районе разъезда 9 км Северо-Кавказской железной дороги" (т. 1 л.д. 10-19).

В соответствии с п. 1.1. Договора подрядчик поручает, а субподрядчик принимает на себя обязанности по выполнению комплекса работ согласно набору работ, указанному в приложении 1 к договору и графику производства работ, указанному в приложении 2 к договору. Согласно п. 2.1. данного договора стоимость работ по настоящему договору составляет 42 712 114 рублей 75 копеек и отражено в Ведомости договорной цены, указанной в приложении НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН к договору.

Как следует из раздела 9 "Оплата работ и взаиморасчеты" договора субподряда НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА расчеты между сторонами осуществляются за фактически выполненные объемы работ за период оплаты, на основании подписанных сторонами Актов КС-2. Подрядчик ежемесячно с суммы выполненных Субподрядчиком в отчетном периоде работ производит гарантийное удержание в размере 5%. Подрядчик оплачивает субподрядчику в пределах договорной цены выполненные в отчетном периоде работы за минусом гарантийного удержания.

Сумма гарантийного удержания оплачивается в течение 45 банковских дней после приемки законченного строительством объекта и подписания акта приемки выполненных работ (КС-14) всеми членами комиссии и после ввода объекта в эксплуатацию.

Оплата выполненных субподрядчиком и принятых подрядчиком работ может производиться в размере 100 % стоимости выполненных работ при условии предоставления субподрядчиком банковской гарантии на сумму не менее 5% от стоимости выполненных работ, срок действия которой устанавливается с учетом гарантийного срока выполненных работ и оканчивается не ранее ввода объекта в эксплуатацию.

ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА сторонами подписано дополнительное соглашение НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН (т.1 л.д. 19-20) к договору субподряда НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА, в соответствии с которым внесены изменения в п. 2.1. Договора, а именно в стоимость работ по настоящему договору. В данном случае стоимость работ составила 75 873 882,32 руб., что также нашло свое отражение в ведомости договорной цены, указанной в приложении НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН к договору.

ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА между сторонами подписано дополнительное соглашение НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН к договору субподряда НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА (т. 1 л.д. 22-23), в соответствии с которым внесены изменения в п. 2.1. Договора, а именно в стоимость работ по настоящему договору, которая составила 203 093 425,28 руб., что отражено в ведомости договорной цены, которая указана в приложении НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН к договору.

С момента подписания настоящего дополнительного соглашения были введены в действие приложение НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН, приложение НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН, приложение НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН, являющиеся неотъемлемой частью договора субподряда НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА, а также утратили силу приложения НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН, приложения НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН, приложения НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН.

Объем подлежащих выполнению работ был согласован сторонами в приложении НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН "Набор работ" (т.1 л.д. 35-36), сроки выполнения работ согласованы и указаны в приложении НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН "График производства работ" (т. 1 л.д. 37-38), цена работ согласована в приложении НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН "Ведомость договорной цены" (т. 1 л.д. 39-40).

Отказывая в удовлетворении исковых требований в части возврата истцу удержанных ответчиком денежных средств из гарантийного обязательства, суд руководствовался положениями ст. 329 ГК РФ (в редакции действовавшей на момент заключения договора субподряда), и исходил из того, что включение в раздел 9 "Оплата работ и взаиморасчеты" договора субподряда N ЮСС 120055 от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА условия, при котором ответчик обеспечивает выполнение обязательств субподрядчиком, путем включения в договор условий по оплате работ с учетом гарантийных удержаний не противоречит требованиям закона.

Судом установлено, что согласно решению рабочей комиссии по приемки в эксплуатацию законченного строительством объекта объект "Комплексное развитие Новороссийского транспортного узла ( АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН) Подпроект 3 "Создание объектов железнодорожной инфраструктуры за счет федеральных средств, строительство станции в районе разъезда 9 км. Северо-кавказской железной дороги" введен во временную эксплуатацию, что подтверждается актом от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА (т. 1 л.д. 50-59).

Суд не согласился с доводом истца, что данный объект эксплуатируется заказчиком по назначению, в связи с чем ответчиком должна быть произведена оплата выполненных работ. Суд указал, что стороны в договоре установили конкретный срок исполнения подрядчиком обязательства по выплате субподрядчику денежных средств из гарантийного обязательства, а именно по истечение 45 дней после ввода объекта в эксплуатацию и подписания акта КС-14.

Также суд не согласился с доводом представителя истца о том, что истец и ООО "ЮгСтройСвязь" не являются стороной подписания акта КС-14, в связи с чем им не известны сроки введения объекта в эксплуатацию, указав, что согласно справки ООО УК "Трансюжстрой" ориентировочный срок введения объекта в эксплуатацию 2-й квартал 2016 года.

Учитывая, что объект введен во временную эксплуатацию, согласно справки ООО УК "Трансюжстрой" ориентировочный срок ввода объекта в эксплуатацию 2-й квартал 2016 года, суд пришел к выводу, что срок выплаты гарантийных удержаний в размере 5% от суммы выполненных работ, не наступил, в связи с чем исковые требования в данной части не подлежат удовлетворению.

Судебная коллегия считает, что решение суда в данной части является законным и обоснованным, оснований для его отмены по доводам жалобы не имеется.

Согласно пунктам 1 и 4 статьи 421 ГК РФ юридические лица свободны в заключении договора. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иным правовым актом.

Суд первой инстанции обоснованно исходил из того, что в п.9.2, 9.3,9.4,10.3 договора подряда стороны предусмотрели порядок оплаты выполненных работ, согласно которому оплата работ производится не в полном объеме: пять процентов подлежат возврату после подписания акта приемки законченного строительства объекта в целом. Следовательно, подрядчик обязан уплатить субподрядчику обусловленную цену лишь после подписания акта приемки законченного строительством объекта.

Включение в договор подряда такого условия об оплате работ не противоречит пункту 2 статьи 746 ГК РФ. При этом в силу данного договора обязательным наступлением для подрядчика момента исполнения обязательства по оплате выполненных работ является получение акта формы КС-14, установленного постановлением Госкомстата от 11.11.1999 N 100 "Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету работ в капитальном строительстве и ремонтно-строительных работ", который предназначен для оформления приемки законченного строительством объекта в целом, а не отдельных его частей и этапов.

Ответчиком представлены в материалы дела доказательства, что на момент рассмотрения спора акт приемки законченного строительством объекта не подписан, ориентировочные сроки ввода объекта в эксплуатацию - П квартал 2016года. Поскольку порядок оплаты работы определен сторонами в договоре подряда, а срок окончательной оплаты не наступил, у ООО "Трансюжстрой" не возникла обязанность по оплате выполненных работ в полном объеме.

Судом первой инстанции дан анализ условиям договора НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА и с учетом положений Глав 27 и 37 ГК РФ сделан правильный вывод об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных требований в данной части.

Доводы апелляционной жалобы в данной части повторяют позицию истца в суде первой инстанции, направлены на переоценку выводов суда и не содержат оснований, предусмотренных ст. 330 ГПК РФ для его отмены или изменения в указанной части.

Разрешая исковые требования в части неполной оплаты ответчиком выполненных работ согласно дополнительного соглашения НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА и определении стоимости работ в размере 210 148 233,72руб., суд первой инстанции исходил из следующего.

Согласно ст. 709 ГК РФ цена работы (смета) может быть приблизительной или твердой. При отсутствии других указаний в договоре подряда цена работы считается твердой.

Если возникла необходимость в проведении дополнительных работ и по этой причине в существенном превышении определенной приблизительно цены работы, подрядчик обязан своевременно предупредить об этом заказчика. Заказчик, не согласившийся на превышение указанной в договоре подряда цены работы, вправе отказаться от договора. В этом случае подрядчик может требовать от заказчика уплаты ему цены за выполненную часть работы. Подрядчик, своевременно не предупредивший заказчика о необходимости превышения указанной в договоре цены работы, обязан выполнить договор, сохраняя право на оплату работы по цене, определенной в договоре.

Как предусмотрено п. 6 указанной статьи подрядчик не вправе требовать увеличения твердой цены, а заказчик ее уменьшения, в том числе в случае, когда в момент заключения договора подряда исключалась возможность предусмотреть полный объем подлежащих выполнению работ или необходимых для этого расходов.

При существенном возрастании стоимости материалов и оборудования, предоставленных подрядчиком, а также оказываемых ему третьими лицами услуг, которые нельзя было предусмотреть при заключении договора, подрядчик имеет право требовать увеличения установленной цены, а при отказе заказчика выполнить это требование - расторжения договора в соответствии со статьей 451 настоящего Кодекса.

Сторонами не оспаривалось, что договором НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА и дополнительными соглашениями к нему сторонами согласовывалась твердая договорная цена, изменение которой было возможно путем подписания дополнительных соглашений.

Спорным между истцом и ответчиком являлось дополнительное соглашение НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА. по которому ООО "ЮгСтройСвязь" выполнены работы на сумму 210 148 233,72руб., из которых ответчиком не оплачена сумма по КС - 2 НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН, КС-3 НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН, Ю счет фактура НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА на сумму 5 361 876,71руб. Истец утверждал, что с момента подписания субподрядчиком указанного дополнительного соглашения были введены в действие приложение НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН, приложение НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН, приложение НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН, являющиеся неотъемлемой частью договора субподряда НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА, а приложения НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН,10,11 считались утратившими силу.

Ответчик ссылался на то, что указанное дополнительное соглашение директором ООО УК "Трансюжстрой" подписано не было. Также им не были утверждены Приложение НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН "Набор работ", изменяющие состав работ (т. 1 л.д. 42-43), приложение НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН "График работ", изменяющие сроки производства работ (т. 1 л.д. 44-46), а также приложение НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН "Ведомость договорной цены", в котором была изменена цена договора (т. 1 л.д. 47-49)

По мнению ответчика, указанное соглашение стороной подрядчика не подписано, объем работ с подрядчиком не согласован и им не признан.

Отказывая истцу в удовлетворении указанных исковых требований, суд руководствовался положениями ст. 743 ГК РФ, и исходил из того, что истцом не представлено доказательств, что ответчиком было согласовано изменение твердой договорной цены до 210 148 233,72 руб., которая также включала в себя дополнительные работы. Поскольку дополнительное соглашение НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН подписано со стороны подрядчика не было, оно не вступило в силу, изменение твердой договорной цены до 210 148233,72 руб. не произошло.

Ответчиком не отрицалось, что субподрядчиком выполнены работы, указанные в дополнительном соглашение НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА, однако, сославшись на п.10 информационного письма Президиума ВАС РФ от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН, согласно которого подрядчик, не сообщивший заказчику о необходимости выполнения дополнительных работ, не учтенных в технической документации, не вправе требовать оплаты этих работ и в случае, когда такие работы были включены в акт приемки, подписанный представителем заказчика, этот акт подтверждает лишь факт выполнения подрядчиком работ, а не согласие заказчика на оплату дополнительных работ, суд пришел к выводу, что дополнительные работы были проведены субподрядчиком до согласования твердой договорной цены в сторону увеличения, работы приостановлены не были, в связи с чем истец не вправе требовать оплаты указанных работ.

Суд согласился, с доводами ответчика о том, что путем подписания справок о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3) за февраль 2014 года НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА, за март 2014 НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА, за июль 2014 от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН (т. 1 л.д. 62, 66, 70), а также актов о приемке выполненных работ за февраль, март и июль (т. 1 л.д. 63-64,67-68, 71-74) стороны согласовали изменение договорной цены до 204 708 213,19 руб.

Судебная коллегия согласиться с указанными выводами суда не может, поскольку они не соответствуют представленным в материалы дела доказательствам и обстоятельствам дела.

В соответствии со ст. 309 ГК РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно, предъявляемыми требованиями.

Согласно ст. 310 ГК РФ, односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Согласно п. 1 ст. 8 ГК РФ гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

В силу п. 1 ст. 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В соответствии с требованиями ст. 702, 740, п. 3 ст. 706 ГК РФ обязанность по сдаче результата работ возложена на подрядчика, соответственно, обязанность по принятию и оплате результата - на заказчика.

Как следует из материалов дела, пояснений сторон, ООО УК "Трансюжстрой" и ООО "ЮгСтройСвязь" ссылались на то, что между сторонами велись переговоры как в устной, так и в письменной форме о заключении дополнительного соглашения НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН к договору субподряда НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА. Инициатором заключения дополнительного соглашения НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН и выполнения субподрядчиком дополнительных работ выступал ООО "Трансюжстрой".

Анализируя переписку сторон в отношении согласования и заключения дополнительного соглашения НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН, судебная коллегия приходит к выводу, что Подрядчик - ООО УК "Трансюжстрой" поручал Субподрядчику - ООО "ЮгСтройСвязь" работы, указанные в дополнительном соглашении НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА, в виде работ по устройству вагонных замедлителей и работ по благоустройству и озеленению территории. Указанные работы не были ранее предусмотрены в дополнительных соглашениях НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН, 2 и приложениях к ним и указаны только в приложениях НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН, НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН, НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН к дополнительному соглашению НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН.

Таким образом, ООО "ЮгСтойСвязь" выполнил указанные работы по заказу подрядчика, однако последний уклонился от полной оплаты выполненных субподрядчиком работ, а также подписания дополнительного соглашения НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА.

В силу п. 1 ст. 746 ГК РФ оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со ст. 711 названного Кодекса.

В соответствии со ст. 711 ГК РФ, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно. Определяющим элементом подрядных правоотношений является результат выполненных работ, который непосредственно и оплачивается заказчиком.

Согласно п. 1 ст. 720 ГК РФ заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику.

Согласно п. 4 ст. 753 ГК РФ, п. 8 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда" доказательством сдачи результата работ является подписанный сторонами акт либо иной документ, удостоверяющий приемку. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом, и акт подписывается другой стороной.

Таким образом, приведенная выше норма права предусматривает возможность составления одностороннего акта сдачи-приемки результата работ. Названная норма защищает интересы подрядчика, если заказчик необоснованно отказался от надлежащего оформления документов, удостоверяющих приемку.

В соответствии с п. 8.4. указанного договора Подрядчик (ООО УК "Трансюжстрой") назначает своего представителя при производстве Работ, который совместно с Субподрядчиком участвует в согласовании выполненных работ.

Ответственным представителем от ООО УК "Трансюжстрой" был назначен директор представительства ООО УК "Трансюжстрой" в АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН ФИО11, которым была подписана "Ведомость договорной цены" Приложение НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН к дополнительному соглашению НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА, согласно которой стоимость работ составила 210 148 244,72руб. (л.д.168-170 т.2).

В указанную ведомость включены работы по устройству вагонных замедлителей Глава 5 с определением стоимости работ 5 554 966,44 руб., а также работы по благоустройству и озеленению территории Глава 7, стоимость работ определена в размере 9 249 890руб.

Сравнивая представленные в материалы дела "Ведомость договорной цены (Приложение НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН) к дополнительному соглашению НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН, стоимость работ по которой определена в размере 203 093 425,28руб. и указанную выше "Ведомость договорной цены" Приложение НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН к дополнительному соглашению НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА, судебная коллегия отмечает, что ответчиком были приняты от субподрядчика работы по ценам, указанным в дополнительном соглашении НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от 10.01.2014(л.д.24-25,42-49т.1), которые меньше цен, установленных дополнительным соглашением НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА (л.д.22-23,35-41 т.1).

Таким образом, ответчик фактически признавал заключение дополнительного соглашения НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН, с определением договорной цены (Приложение НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН), в связи с чем и производил оплату выполненных субподрядчиком работ.

Поскольку ООО "ЮгСтройСвязь" в полном объеме выполнил работы в рамках заключенного договора субподряда НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА, дополнительных соглашений НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН,2,3 и Приложений к ним то предъявил их к приемке, о чем были составлены акты выполненных работ по форме КС-2 ( НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА, НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА, НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА, НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА, НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА) и справки о стоимости выполненных работ по форме КС-3 ( НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА, НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА, НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА, НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА).

В соответствии с п. 8.2. договора одновременно субподрядчик предоставляет исполнительную документацию на выполненные в отчетном периоде работы в 6 экземплярах (из которых: 5 экземпляров на бумажном носителе, 1 экземпляр на электронном носителе), подтверждающие фактическое выполнение Субподрядчиком работ за отчетный месяц, подписанный акт сдачи приемки исполнительной документации, счет-фактуру.

В качестве доказательств вручения исполнительной документации ответчику в материалы дела представлены реестры исполнительной документации:

НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН к акту НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН за февраль 2014 переданный инженеру ПТО представительства ООО УК Трансюжстрой" в АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН ФИО12;

НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН к акту НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН за февраль 2014 и НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН за март 2014 переданный инженеру ПТО представительства ООО УК "Трансюжстрой" в АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН ФИО12;

НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН к акту НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН за февраль 2014 НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН за марте 2014 и НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН за декабрь 2014, переданный инженеру ПТО представительства ООО УК "Трансюжстрой" в АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН ФИО12;

НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН к акту НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН за февраль 2014 НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН за марте 2014 и НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН, 4 за июль 2014, переданный инженеру ПТО представительства ООО УК "Трансюжстрой" в АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН ФИО12;

НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН к акту НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН, 4 за июль 2014, переданный ООО УК "Трансюжстрой" без подписи представителя;

НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН к акту НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН за декабрь 2014 переданный ООО УК "Трансюжстрой" без подписи представителя;

НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН к акту НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН за декабрь 2014 переданный ООО УК "Трансюжстрой" без подписи представителя.

Доказательством неоднократной передачи ООО "ЮгСтойСвязь" ответчику актов и исполнительной документации являются представленные в материалы дела письма с приложениями, которые были направлены в адрес ответчика (почтой - почтовые квитанции, реестры и описи вложения прилагаемые к каждому письму).

Ответчик принял работы по КС-3 НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА, КС-2 НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА в размере 158 308 326,78руб., по КС-3 НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА, КС-2 НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА в сумме 23 095 240,27руб., КС-3 НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА,КС -2 НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА в сумме 23 304 646,14руб., признал обязательства по выплате субподрядчику суммы в размере 204 708 213,19руб.

Так, согласно представленных доказательств, ответчиком по акту НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от 28.02.2014г. приняты и оплачены в полном объеме работы по устройству вагонных замедлителей, исходя из стоимости работ указанной в Приложении 14. Работы по благоустройству и озеленению территории, приняты и оплачены в большей части по акту НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА, исходя из стоимости указанной в Приложении 14.

Спорными, по мнению ответчика, являются дополнительные работы, по устройству асфальтобетонного покрытия, которые вошли в КС-2 акт НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА, КС-3 НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА на сумму 5361876,71руб.

Ответчик в обоснование своей позиции ссылался на то, что указанные работы не были предусмотрены договором субподряда NЮСС 120055 от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА, дополнительным соглашением НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА и Приложениями НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН,10,11, в связи с чем требования об оплате работ, выполнение которых сторонами не согласовывалось (т.е. дополнительных работ), являются необоснованными.

Между тем, судебная коллегия согласиться с тем, что работы по устройству асфальтобетонного покрытия, были произведены субподрядчиком по собственной инициативе, об этих работах подрядчик поставлен в известность не был, оснований не находит, поскольку это опровергается представленными в материалы дела доказательствами.

Так, в материалах дела имеется акт освидетельствования скрытых работ от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН (л.д.111-112 т.2) выполненных ООО "ЮгСтройСвязь": устройство асфальтобетонного покрытия автодорожного проезда и тротуаров площадки очистных сооружений, который подписан комиссией в составе представителей заказчика, подрядчика, проектировщика, строительного контроля, авторского надзора. От имени подрядчика акт подписан инспектором строительного надзора ФИО13, на основании приказа НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА.

ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА и ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА в адрес ООО "ЮгСтройСвязь" были вынесены предписания НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН (л.д.148-149 т.2) инженером-инспектором строительного надзора ФИО13 об устранении выявленных нарушений при освидетельствовании работ по асфальтобетонному покрытию. Согласно актов от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА и 14.05.2014г. ООО "ЮгСтройСвязь" выявленные в ходе проверок нарушения устранены ( л.д.150,151 т.2).

Факт приемки указанных работ также подтверждается реестром сдачи-приемки исполнительной документации НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН.

Согласно п. 8 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.01.2000г. НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда", основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ заказчику.

На основании подписанных актов по форме КС-2 и справок по форме КС-3, принятой исполнительной документации, судебная коллегия приходит к выводу, что работы по асфальтобетонному покрытию были приняты в полном объеме подрядчиком, в связи с чем подлежат оплате.

Кроме того, в материалы дела представлены справки, подписанные эксплуатирующей организацией - Северо-Кавказской дирекцией железной дороги и инженерами ПТО представительства ООО УК "Трансюжстрой" в АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, подтверждающие сдачу выполненных работ.

Согласно разъяснениям информационного письма Президиума ВАС РФ от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА N 165 "Обзор судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными" п.7. Если работы выполнены до согласования всех существенных условий договора подряда, но впоследствии сданы подрядчиком и приняты заказчиком, то к отношениям сторон подлежат применению правила о подряде.

При наличии спора о заключенности договора суд должен оценивать обстоятельства дела в их взаимосвязи в пользу сохранения, а не аннулирования обязательств, а также исходя из презумпции разумности и добросовестности участников гражданских правоотношений, закрепленной ст. 10 ГК РФ.

Если стороны не согласовали какое-либо условие договора, относящееся к существенным, но затем совместными действиями по исполнению договора и его принятию устранили необходимость согласования такого условия, то договор считается заключенным ... "

Таким образом, дав оценку представленным доказательствам, судебная коллегия приходит к выводу, что со стороны ООО УК "Трансюжстрой" имело место уклонение от подписания дополнительного соглашения НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА и Приложений к нему НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН,13,14. Работы, выполненные в рамках как указанного соглашения, так и договора субподряда ООО "ЮгСтройСвязь", в том числе и работы по устройству асфальтобетонного покрытия, были приняты, они все являлись необходимыми и обязательными и были неразрывно связаны со строительством объекта "Комплексное развитие Новороссийского транспортного узла ( АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН) подпроект 3: создание объектов железнодорожной инфраструктуры "Строительство станции в районе разъездов 9 км. Северо-Кавказкой железной дороги", в связи с чем имеются правовые основания для удовлетворения требования истца о взыскании суммы в размере 5 361876,71руб.

Судебная коллегия приходит к выводу, что оснований для применения положений ст. 743 ГК РФ у суда первой инстанции не имелось.

Поскольку согласно договора уступки права (цессии) от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА (т. 1 л.д. 138-139), заключенному между ООО "ЮгСтройСвязь" и Раджабовым А.Р., цедент уступает, а цессионарий принимает права требования по договору субподряда НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА на выполнение работ. Размер уступаемого требования закреплен в п. 1.2 Договора цессии и составляет 37 371 722,85 руб. Ответчик не оспаривает, что у него имеется задолженность по выплате в размере 32.009.846,14руб. Учитывая, что ответчиком выплачено 172 698 367,05 руб., сумма гарантийных удержаний составляет 10 235 410,66 руб., а также принимая во внимание, что по договору уступки права требования ООО "ЮгСтройСвязь" уступило право требования Раджабову А.Р., с ООО УК "Трансюжстрой" подлежит взысканию в пользу истца 21 774 435, 48 руб.+ 5361876,71руб., всего 27 136312,19руб. Поскольку, при вынесении решения судом были нарушены положения ст. 330 ГПК РФ, решение суда в части отказа в удовлетворении исковых требований о взыскании задолженности с ООО УК "Трансюжстрой" в размере 5361876,71руб. подлежит отмене и принятию в указной части нового решения об удовлетворении указанных требований.

Руководствуясь ст.ст. 328, 329 ГПК РФ, судебная коллегия

определила:

решение Батайского городского суда Ростовской области от 30 сентября 2015г. в части отказа в удовлетворении исковых требований Раджабова А.Р. к ООО УК "Трансюжстрой" о взыскании задолженности в размере 5 361 876,71 руб. отменить, принять в этой части новое решение, которым взыскать с ООО УК "Трансюжсрой" в пользу Раджабова А.Р. сумму в размере 5 361 876,71 руб.

В остальной части решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу Раджабова А.Р. - без удовлетворения.

Мотивированное апелляционное определение изготовлено 02.02.2016г.

Председательствующий:

Судьи: