Постановление Президиума Забайкальского краевого суда от 14 апреля 2016 г. по делу N 4У-96/2016

ПРЕЗИДИУМ ЗАБАЙКАЛЬСКОГО КРАЕВОГО СУДА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 14 апреля 2016 года N 44у-51-2016

Президиум Забайкальского краевого суда в составе:

председательствующего Кузьминой Н.В.,

членов президиума Махмудовой В.И., Шишкиной Н.П., Воросова С.М.,

при секретаре Притыко Ю.А.,

рассмотрел кассационную жалобу осужденного Щемелева А. А. о пересмотре постановления Ингодинского районного суда г. Читы от "Дата" и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Забайкальского краевого суда от "Дата".

Постановлением Ингодинского районного суда г. Читы от "Дата"

ЩЕМЕЛЕВУ А. А., родившемуся "Дата" в "адрес", судимому:

- "Дата" Оловяннинским районным судом Читинской области с учетом изменений, внесенных кассационным определением Читинского областного суда от "Дата", по п. п. "б, д" ч. 2 ст. 161 УК РФ к 3 годам лишения свободы, по ст. 119 УК РФ к 1 году лишения свободы, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено 3 года 1 месяц лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима;

- "Дата" Центральным районным судом г. Читы по п. п. "б, г" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, п. п. "а, б, г, д" ч. 2 ст. 161 УК РФ к 3 годам лишения свободы, ч. 2 ст. 325 УК РФ к штрафу в размере 100 МРОТ в сумме 8 349 рублей, в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено 3 года 1 месяц лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору от "Дата" окончательно назначено 3 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, освобожден "Дата" условно-досрочно на 1 год 4 месяца 3 дня;

- "Дата" Оловяннинским районным судом Читинской области по ч. 1 ст. 112 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, по ч. 1 ст. 161 УК РФ (4 преступления) к 2 годам лишения свободы за каждое преступление, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено 5 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима;

- "Дата" мировым судьей судебного участка N 49 Оловяннинского района Читинской области по ч. 1 ст. 112 УК РФ к 1 году лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору от "Дата" окончательно назначено 5 лет 2 месяца лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, освобожден "Дата" на основании постановления Карымского районного суда Читинской области от "Дата" условно-досрочно на 3 года 3 месяца 7 дней,

осужденному "Дата" Читинским районным судом Забайкальского края по ч. 3 ст. 162 УК РФ к 8 годам лишения свободы, на основании ч. 7 ст. 79 УК РФ отменено условно-досрочное освобождение от отбывания наказания по приговору от "Дата", в соответствии со ст. 70 УК РФ неотбытое по нему наказание частично присоединено к назначенному, окончательно назначено 8 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима,

частично удовлетворено ходатайство о приведении приговоров в соответствие с действующим уголовным законодательством.

По приговору Оловяннинского районного суда Читинской области от "Дата" постановлено исключить из осуждения Щемелева А.А. квалифицирующие признаки "неоднократность" и "причинение значительного ущерба", переквалифицировать его действия на ч. 1 ст. 119 УК РФ (в редакции ФЗ от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ), по которой назначить 1 год лишения свободы, на ч. 1 ст. 161 УК РФ (в редакции ФЗ от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ), по которой назначить 2 года 11 месяцев лишения свободы, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначить 3 года лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

По приговору Центрального районного суда г. Читы от "Дата" постановлено исключить из осуждения Щемелева А.А. квалифицирующий признак "неоднократность", переквалифицировать его действия на п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции ФЗ от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ), по которой назначить 2 года лишения свободы, на п. п. "а, г" ч. 2 ст. 161 УК РФ (в редакции ФЗ от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ), по которой назначить 2 года 11 месяцев лишения свободы, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных п. "в" ч. 2 ст. 158, п. п. "а, г" ч. 2 ст. 161, ч. 2 ст. 325 УК РФ, путем частичного сложения наказаний назначить 3 года лишения свободы, наказание в виде штрафа исполнять самостяотельно, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору от "Дата" окончательно назначить 3 года 4 месяца лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, с учетом смягчения наказания считать Щемелева А.А. освободившимся из мест лишения свободы по данному приговору "Дата" условно-досрочно на 1 год 2 месяца 3 дня.

По приговору Оловяннинского районного суда Читинской области от "Дата" постановлено переквалифицировать действия Щемелева А.А. на ч. 1 ст. 112, ч. 1 ст. 161 УК РФ по 4-м преступлениям (в редакции ФЗ от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ), назначенное наказание оставить без изменения.

По приговору мирового судьи судебного участка N 49 Оловяннинского районна Читинской области от "Дата" постановлено переквалифицировать действия Щемелева А.А. на ч. 1 ст. 112 УК РФ (в редакции ФЗ от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ), назначенное наказание оставить без изменения.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Забайкальского краевого суда от "Дата" постановление суда первой инстанции изменено.

По приговору Оловяннинского районного суда Читинской области от "Дата" постановлено снизить Щемелеву А.А. наказание, назначенное по ч. 1 ст. 119 УК РФ, до 11 месяцев лишения свободы, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 119, ч. 1 ст. 161 УК РФ, путем частичного сложения наказаний назначить 2 года 11 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

По приговору Центрального районного суда г. Читы от "Дата" постановлено снизить Щемелеву А.А. наказание, назначенное по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ, до 1 года 11 месяцев лишения свободы, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных п. "в" ч. 2 ст. 158, п. п. "а, г" ч. 2 ст. 161, ч. 2 ст. 325 УК РФ, путем частичного сложения наказаний назначить 2 года 11 месяцев лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору от "Дата" окончательно назначить 3 года 3 месяца лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, с учетом смягчения наказания считать Щемелева А.А. освободившимся из мест лишения свободы по данному приговору "Дата" условно-досрочно на 1 год 1 месяц 3 дня.

По приговору Оловяннинского районного суда Читинской области от "Дата" постановлено снизить Щемелеву А.А. наказание по ч. 1 ст. 112 УК РФ до 1 года 5 месяцев лишения свободы, по ч. 1 ст. 161 УК РФ (за преступление, совершенное "Дата") до 1 года 11 месяцев лишения свободы, по ч. 1 ст. 161 УК РФ (за преступление, совершенное "Дата" в отношении "данные изъяты") до 1 года 11 месяцев лишения свободы, по ч. 1 ст. 161 УК РФ (за преступление, совершенное "Дата" в отношении "данные изъяты") до 1 года 11 месяцев лишения свободы, по ч. 1 ст. 161 УК РФ (за преступление, совершенное "Дата" в отношении "данные изъяты") до 1 года 11 месяцев лишения свободы, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначить 4 года 10 месяцев лишения свободы.

По приговору мирового судьи судебного участка N 49 Оловяннинского районна Читинской области от "Дата" постановлено снизить Щемелеву А.А. наказание, назначенное по ч. 1 ст. 112 УК РФ, до 11 месяцев лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору от "Дата" окончательно назначить Щемелеву А.А. 4 года 11 месяцев лишения свободы, с учетом смягчения наказания считать его освобожденным "Дата" условно-досрочно на 3 года 7 дней.

По приговору Читинского районного суда Забайкальского края от "Дата" постановлено снизить Щемелеву А.А. наказание, назначенное по совокупности приговоров по правилам ст. 70 УК РФ, до 8 лет 3 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части постановление суда оставлено без изменения.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Забайкальского краевого суда от "Дата" постановление суда первой инстанции изменено.

По приговору Оловяннинского районного суда Читинской области от "Дата" постановлено снизить Щемелеву А.А. наказание, назначенное по ч. 1 ст. 119 УК РФ, до 11 месяцев лишения свободы, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 119 и ч. 1 ст. 161 УК РФ, путем частичного сложения наказаний назначить 2 года 11 месяцев лишения свободы.

По приговору Центрального районного суда г. Читы от "Дата" постановлено переквалифицировать действия Щемелева А.А. на ч. 1 ст. 158 УК РФ (в редакции ФЗ от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ), по которой назначить 1 год исправительных работ с удержанием 10% заработка в доход государства; снизить Щемелеву А.А. наказание, назначенное по п. п. "а, г" ч. 2 ст. 161 УК РФ, до 2 лет 10 месяцев лишения свободы, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных п. п. "а, г" ч. 2 ст. 161, ч. 1 ст. 158, ч. 2 ст. 325 УК РФ, назначить 2 года 11 месяцев лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием, назначенным по приговору от "Дата", окончательно назначить Щемелеву А.А. 3 года 2 месяца лишения свободы, с учетом смягчения наказания считать его освобожденным из мест лишения свободы "Дата" условно-досрочно на 1 год 3 дня.

По приговору Оловяннинского районного суда Читинской области от "Дата" постановлено снизить Щемелеву А.А. наказание, назначенное по ч. 1 ст. 112 УК РФ, до 1 года 5 месяцев лишения свободы, по ч. 1 ст. 161 УК РФ (за преступление, совершенное "Дата") до 1 года 11 месяцев, по ч. 1 ст. 161 УК РФ (за преступление, совершенное "Дата") до 1 года 11 месяцев, по ч. 1 ст. 161 УК РФ (за преступление, совершенное в отношении "данные изъяты") до 1 года 11 месяцев, по ч. 1 ст. 161 УК РФ (за преступление, совершенное в отношении "данные изъяты") до 1 года 11 месяцев лишения свободы, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначить Щемелеву А.А. 4 года 10 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

По приговору мирового судьи судебного участка N 49 Оловяннинского района Читинской области от "Дата" постановлено снизить Щемелеву А.А. наказание, назначенное по ч. 1 ст. 112 УК РФ, до 11 месяцев лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием, назначенным по приговору от "Дата", окончательно назначить Щемелеву А.А. 4 года 10 месяцев 15 дней лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, с учетом смягчения наказания считать Щемелева А.А. освобожденным из мест лишения свободы "Дата" условно-досрочно на 2 года 11 месяцев 22 дня.

По приговору Читинского районного суда Забайкальского края от "Дата" постановлено исключить назначение наказания по правилам ст. 70 УК РФ, считать Щемелева А.А. осужденным по ч. 3 ст. 162 УК РФ к 8 годам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В кассационной жалобе осужденным поставлен вопрос о пересмотре постановления суда первой инстанции и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Забайкальского краевого суда от "Дата" и снижении наказания.

Заслушав доклад судьи Забайкальского краевого суда Климовой Е.М., изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы осужденного и мотивы ее передачи для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выслушав мнение и.о. прокурора Забайкальского края Шипицына М.В. по доводам кассационной жалобы, президиум

установил:

Осужденный Щемелев А.А. обратился в Ингодинский районный суд г. Читы с ходатайством, в котором просил привести состоявшиеся в отношении него приговоры в соответствие с изменениями уголовного закона, улучшающими его положение.

Суд, рассмотрев ходатайство осужденного, удовлетворил его и вынес вышеуказанное постановление.

В кассационном порядке по правилам главы 45 УПК РФ постановление суда первой инстанции было пересмотрено "Дата" по кассационной жалобе осужденного и "Дата" - по кассационному представлению прокурора.

Выражая несогласие с постановлением суда первой инстанции и с кассационным определением от "Дата", осужденный Щемелев указывает, что судом ему неправильно не снижено наказание. Просит учесть, что судимость по приговору от "Дата" погашена, в связи с этим следует исключить из приговора указание на рецидив преступлений и применить ч. 1 ст. 62 УК РФ.

Постановлением судьи Забайкальского краевого суда от "Дата" кассационная жалоба осужденного с материалами передана для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции.

Обсудив доводы кассационной жалобы с изучением представленных материалов, президиум находит жалобу подлежащей удовлетворению, а судебные решения - изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 10 УК РФ уголовный закон, устраняющий пре-

ступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость.

Согласно правовой позиции, изложенной в Постановлении Конституционного Суда Российской Федерации от 20 апреля 2006 года N 4-П, "по буквальному смыслу ч. 1 ст. 10 УК РФ, закон, улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу и подлежит применению в конкретном деле независимо от стадии судопроизводства, в которой должен решаться вопрос и применение этого закона, и независимо от того, в чем выражается такое улучшение - в отмене квалифицирующего признака преступления, снижении нижнего и (или) верхнего пределов санкции соответствующей статьи Особенной части Уголовного кодекса РФ, изменении в благоприятную для осужденного сторону правил его Общей части, касающихся назначения наказания, или в чем-либо ином".

Таким образом, при рассмотрении ходатайства Щемелева А.А. в порядке п. 13 ст. 397 УПК РФ суд первой инстанции должен был разрешить все вопросы, связанные с пересмотром состоявшихся в отношении него приговоров, в той мере, в которой изменения уголовного закона улучшают положение осужденного.

Указанные требования закона суд первой инстанции надлежащим образом не выполнил.

Принимая решение, суд учитывал изменения, внесенные в Уголовный кодекс РФ Федеральными законами от 8 декабря 2003 года N 162-ФЗ, от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ и от 7 декабря 2011 года N 26-ФЗ.

Вместе с тем, переквалифицировав действия Щемелева А.А. по ряду преступлений на новый уголовный закон, необоснованно оставил назначенное ему наказание без изменения; исключив по приговору от "Дата" из осуждения Щемелева А.А. квалифицирующий признак "неоднократность", оставил без внимания, что сумма похищенного им имущества не превышала 2 500 рублей и не переквалифицировал его действия на ч. 1 ст. 158 УК РФ; при назначении наказания по совокупности преступлений по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ применил принцип присоединения наказаний, предусмотренный ст. 70 УК РФ.

Часть из вышеназванных нарушений уголовного закона была устранена судом второй инстанции при рассмотрении кассационной жалобы осужденного "Дата".

"Дата" постановление суда первой инстанции было пере-

смотрено в кассационном порядке по правилам главы 45 УПК РФ уже по кассационному представлению прокурора с устранением других допущенных судом первой инстанции нарушений уголовного закона, при этом положение осужденного по сравнению с первым кассационным определением было улучшено.

Кассационные определения от "Дата" и от "Дата" вступили в законную силу и являются действующими.

Наличие же противоречий в этих судебных решениях, по смыслу закона, должно быть устранено в кассационном порядке по правилам главы 47.1 УПК РФ.

При этом президиум не вправе ухудшить положение осужденного по сравнению с ранее принятыми и вступившими в законную силу судебными решениями.

Поэтому изменяет кассационное определение от "Дата" с переквалификацией действий осужденного по приговору от "Дата" на ч. 1 ст. 158 УК РФ (в редакции ФЗ от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ).

При этом президиум учитывает, что при наличии у осужденного смягчающих обстоятельств ему не может быть назначено максимальное наказание, предусмотренное санкцией соответствующей статьи УК РФ, в связи с чем назначает Щемелеву А.А. по ч. 1 ст. 158 УК РФ наказание в виде 10 месяцев исправительных работ с удержанием 10 % заработка в доход государства, соответственно, снижает наказание, назначенное ему данным приговором по совокупности преступлений по правилам ч. 3 и ч. 5 ст. 69 УК РФ, а также окончательное наказание, назначенное ему по приговору от "Дата".

Кроме того, в связи с сокращением срока неотбытого наказания по приговору от "Дата" до 2 лет 11 месяцев 22 дней президиум исключает из приговора от "Дата" назначение наказания по правилам ст. 70 УК РФ.

С учетом внесенных изменений заслуживают внимания доводы осужденного о необходимости изменения данного приговора со снижением назначенного по ч. 3 ст. 162 УК РФ наказания с применением правил ч. 1 ст. 62 УК РФ.

По приговорам от "Дата", от "Дата" и от "Дата" смягчающих обстоятельств, предусмотренных п. п. "и, к" ч. 1 ст. 61 УК РФ, не установлено. По приговору от "Дата" остается отягчающее обстоятельство - совершение преступлений при рецидиве.

Что же касается приговора от "Дата", рецидив преступления по нему был установлен с учетом судимостей по приговорам от "Дата" и от "Дата" за преступления средней тяжести.

Поскольку назначение наказания по правилам ст. 70 УК РФ из приговора исключено, наказание, назначенное Щемелеву по приговору от "Дата", считается отбытым "Дата".

Преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 162 УК РФ, совершено Щемелевым в ночь на "Дата", то есть по истечении 3 лет после отбытия наказания.

Таким образом, на момент совершения преступления по приговору от "Дата" у Щемелева в соответствии с п. "в" ч. ч. 3 ст. 86 УК РФ не имеется не погашенных судимостей.

В связи этим отягчающее обстоятельство - совершение преступления при рецидиве подлежит исключению из приговора.

При таком положении, учитывая, что смягчающим наказание осужденного обстоятельством в приговоре признана явка с повинной, то есть обстоятельство, предусмотренное п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ, иных отягчающих обстоятельств в приговоре не указано, назначенное наказание в силу положений ст. 10 УК РФ подлежит снижению с применением ч. 1 ст. 62 УК РФ.

Оснований для смягчения категории преступления в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ, иных изменений президиум не усматривает.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, президиум

постановил:

Кассационную жалобу осужденного Щемелева А. А. удовлетворить.

Постановление Ингодинского районного суда г. Читы от "Дата"

года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Забайкальского краевого суда от "Дата" в отношении Щемелева А. А. изменить.

По приговору Центрального районного суда "адрес" от "Дата" переквалифицировать действия Щемелева А.А. с п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ на ч. 1 ст. 158 УК РФ в редакции ФЗ от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ, по которой назначить 10 месяцев исправительных работ с удержанием 10% заработка в доход государства, снизить ему наказание, назначенное по п. п. "а, г" ч. 2 ст. 161 УК РФ в редакции ФЗ от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ, до 2 лет 10 месяцев лишения свободы, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 158, п. п. "а, г" ч. 2 ст. 161, ч. 2 ст. 325 УК РФ, назначить 2 года 10 месяцев лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием, назначенным по приговору от "Дата", окончательно назначить Щемелеву А.А. 3 года 1 месяц лишения свободы.

С учетом смягчения наказания считать его освобожденным из мест лишения свободы "Дата" условно-досрочно на 11 месяцев 3 дня.

По приговору мирового судьи судебного участка N 49 Оловяннинского района от "Дата" наказание, назначенное в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения с наказанием, назначенным по приговору от "Дата", снизить до 4 лет 10 месяцев 15 дней лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

С учетом смягчения наказания считать Щемелева А.А. освобожденным из мест лишения свободы "Дата" условно-досрочно на 2 года 11 месяцев 22 дня.

По приговору Читинского районного суда Забайкальского края от "Дата" исключить назначение наказания по правилам ст. 70 УК РФ, указание на рецидив преступлений, отягчающее обстоятельство - совершение преступления при рецидиве, назначение наказания с учетом ч. 2 ст. 68 УК РФ. Наказание, назначенное по ч. 3 ст. 162 УК РФ, снизить Щемелеву А.А. с применением ч. 1 ст. 62 УК РФ до 7 лет 11 месяцев лишения свободы.

В остальной части судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий Н.В. Кузьмина

Копия верна, судья-докладчик: Бадагова Л.Ф.