Протест прокурора Пензенской области от 11 сентября 2008 г. N 7-5-182-08 на отдельные положения постановления Правительства Пензенской области от 14.08.2008 N 506-пП "Об утверждении Порядка привлечения товариществом собственников жилья, жилищным, жилищно-строительным или иным специализированным строительным кооперативом, либо выбранной собственниками помещений в многоквартирном доме управляющей организацией подрядных организаций для выполнения работ по капитальному ремонту многоквартирного дома с использованием средств, предоставляемых в соответствии с Федеральным Законом от 21.07.2007 N 185-ФЗ "О Фонде содействия реформированию жилищно-коммунального хозяйства"

В Правительство Пензенской области

Прокуратурой Пензенской области проведена проверка постановления Правительства Пензенской области от 14.08.2008 N 506-пП "Об утверждении Порядка привлечения товариществом собственников жилья, жилищным, жилищно-строительным или иным специализированным строительным кооперативом, либо выбранной собственниками помещений в многоквартирном доме управляющей организацией подрядных организаций для выполнения работ по капитальному ремонту многоквартирного дома с использованием средств, предоставляемых в соответствии с Федеральным Законом от 21.07.2007 N 185-ФЗ "О Фонде содействия реформированию жилищно-коммунального хозяйства".

В ходе проверки установлено, что отдельные нормы данного постановления не соответствуют требованиям федерального законодательства.

Так, согласно разработанному и утвержденному Правительством Пензенской области Порядку привлечение товариществом собственников жилья, жилищным, жилищно-строительным кооперативом и иным специализированным потребительским кооперативом либо выбранной собственниками помещений в многоквартирном доме управляющей организацией подрядных организаций для выполнения работ по капитальному ремонту многоквартирного дома осуществляется на основании проведения комиссионного отбора, под которым понимается способ определения подрядной организации для выполнения работ по капитальному ремонту многоквартирного дома, обеспечивающий привлечение для выполнения указанных работ наиболее квалифицированной организации.

Из содержания утвержденного постановлением Правительства Пензенской области Порядка следует, что отбор подрядных организаций на выполнение работ по капитальному ремонту многоквартирных домов осуществляется на конкурсной основе комиссией сформированной заказчиком.

К указанным правоотношениям применяются нормы гражданского законодательства, которые основываются на признании равенства участников регулируемых им отношений, свободы договора, необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав (ст. 1 ч. 1 ГК РФ).

Пунктом 6 утвержденного постановлением Правительства Пензенской области от 14.08.2008 N 506-пП Порядка регламентировано, что в комиссионном отборе могут участвовать индивидуальные предприниматели, физические и юридические лица независимо от организационно-правовой формы собственности, осуществляющие деятельность по выполнению капитального ремонта многоквартирных домов и имеющие предусмотренную действующим законодательством разрешительную документацию на выполнение работ по капитальному ремонту многоквартирного дома, производственную базу (техническую оснащенность), квалифицированный штатный состав, опыт работы по аналогичным работам, отзывы заказчиков по ранее выполненным работам.

Заказчиком могут устанавливаться в соответствии с ч. 4 ст. 447 ГК РФ требования к участникам конкурса, в тоже# время, данным пунктом установлены ограничения круга лиц, имеющих право на участие в конкурсном отборе, что противоречит требованиям федерального законодательства.

Статьей 15 Федерального Закона "О защите конкуренции" N 135-ФЗ от 26.07.06 г. регламентировано, что федеральным органам исполнительной власти, органам государственной власти субъектов Российской Федерации, органам местного самоуправления, иным осуществляющим функции указанных органов, органам или организациям запрещается принимать акты и (или) осуществлять действия (бездействие), которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, за исключением предусмотренных федеральными законами случаев принятия актов и (или) осуществления таких действий (бездействия), в частности пунктом 2 запрещается необоснованное препятствование осуществлению деятельности хозяйствующими субъектами.

Кроме того, применяя нормы гражданского законодательства по аналогии (ст. 6 ГК РФ), необходимо отметить, что в соответствии с ч. 4 ст. 447 ГК РФ выигравшим торги по конкурсу признается лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия.

При этом, согласно ч. 1 ст. 448 ГК РФ в открытом конкурсе может участвовать любое лицо.

Исходя из вышеизложенного, установление ограничения права на возможность участия в комиссионном отборе только при наличии производственной базы (технической оснащенности), квалифицированного штатного состава, опыта работы по аналогичным работам, отзывов заказчиков по ранее выполненным работам, является нарушением гражданского законодательства и законодательства о защите конкуренции.

Пункты 4.4 и 6.5 Порядка, утвержденного постановлением Правительства Пензенской области от 14.08.08 г. N 506-пП, не отвечают критерию определенности, ясности и недвусмысленности правовой нормы, что допускает возможность его произвольного толкования правоприменителем. Данная правовая позиция неоднократно высказывалась Конституционным Судом Российской Федерации (Постановление от 15 июля 1999 года N 11-П, Постановление от 25 апреля 1995 года и другие).

Так, согласно пункту 4.4 постановления Правительства Пензенской области N 506-пП комиссия может выносить решение об отклонении заявки на участие в комиссионном отборе:

за непредставление недостоверной информации;

за неисполнение ранее заключенных договорных отношений в рамках государственных, муниципальных контрактов и иных договоров в части качества и сроков выполнения работ по капитальному ремонту многоквартирных домов.

Из смысла данной нормы следует, что комиссия может отклонить заявки в случае, если участники не представят недостоверную информацию. Кроме того, данный пункт создает правовые предпосылки для членов комиссии на создание условий, удобных прежде всего им, возможно в ущерб законным правам и интересам граждан и юридических лиц. Этот фактор обуславливает возникновение иных коррупционных факторов, таких, как широта дискреционных полномочий, позволяющих действовать по усмотрению в зависимости от сложившихся обстоятельств.

Формулировка пункта 6.5. Порядка также не позволяет понять смысл изложенного, допускает возможность произвольного толкования правоприменителем, поскольку допускает внесение платы за документацию о комиссионном отборе, как организатором комиссионного отбора, так и участником комиссионного отбора, который запрашивает такую документацию. Не определен порядок внесения платы за документацию о комиссионном отборе.

Согласно пункту 7.6 Порядка комиссионный отбор признается несостоявшимся, если не подано ни одной заявки либо все заявки отклонены.

В тоже# время, согласно ч. 5 ст. 447 ГК РФ конкурс в котором участвовал только один участник, признается несостоявшимся. Исходя из аналогии закона, поскольку комиссионный отбор проводится на конкурсной основе, то, соответственно, при подаче только одной заявки участником не будет достигнуто цели комиссионного отбора - привлечения для выполнения подрядных работ наиболее квалифицированной организации.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 23 Федерального закона "О прокуратуре Российской Федерации", предлагаю:

1. Рассмотреть настоящий протест и внести изменения в постановление Правительства Пензенской области от 14.08.2008 N 506-пП "Об утверждении Порядка привлечения товариществом собственников жилья, жилищным, жилищно-строительным или иным специализированным строительным кооперативом, либо выбранной собственниками помещений в многоквартирном доме управляющей организацией подрядных организаций для выполнения работ по капитальному ремонту многоквартирного дома с использованием средств, предоставляемых в соответствии с Федеральным Законом от 21.07.2007 N 185-ФЗ "О Фонде содействия реформированию жилищно-коммунального хозяйства", приведя его в соответствие с федеральным законодательством и законами Пензенской области.

2. Протест подлежит обязательному рассмотрению не позднее чем в десятидневный срок с момента его поступления.

3. О результатах рассмотрения протеста сообщить в прокуратуру Пензенской области в письменной форме.

Прокурор области государственный советник юстиции 2 класса

В.Д. Кошлевский