Надзорное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 5 апреля 2007 г. N 47-Д07-2 Действия осужденного следует квалифицировать как покушение на сбыт наркотического средства, поскольку передача наркотического средства осуществлялась в ходе контрольной закупки, в результате которой указанное средство было изъято из оборота

Надзорное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 5 апреля 2007 г. N 47-Д07-2

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации

рассмотрела в судебном заседании от 5 апреля 2007 года надзорную жалобу адвоката С. о пересмотре приговора Ленинского районного суда г. Оренбурга от 9 февраля 2004 года, определения судебной коллегии по уголовным делам Оренбургского областного суда от 23 марта 2004 года, постановления Ленинского районного суда г. Оренбурга от 1 июня 2004 года, постановления президиума Оренбургского областного суда от 7 ноября 2005 года в отношении

М., 13 ноября 1974 года рождения, уроженца г. Ашхабада, несудимого,

осужденного приговором Ленинского районного суда г. Оренбурга от 9 февраля 2004 года:

по ст. 228 ч. 4 УК РФ (в редакции Закона от 13 июня 1996 года) по факту незаконного приобретения и хранения с целью сбыта наркотического средства в особо крупном размере - героина массой 6,01 гр. - на 7 лет лишения свободы;

по ст. 228 ч. 4 УК РФ (в редакции Закона от 13 июня 1996 года) по факту незаконного сбыта наркотического средства в особо крупном размере 11 ноября 2003 года - героина массой 0,25 гр. - на 7 лет лишения свободы;

по ст. 228 ч. 4 УК РФ (в редакции Закона от 13 июня 1996 года) по факту незаконного сбыта наркотического средства в особо крупном размере 12 ноября 2003 года - героина массой 0,36 гр. - на 7 лет лишения свободы;

по ст. 228 ч. 4 УК РФ (в редакции Закона от 13 июня 1996 года) по факту незаконного сбыта наркотического средства в особо крупном размере 19 ноября 2003 года - героина массой 0,82 гр. - на 7 лет лишения свободы.

По совокупности преступлений на основании ст. 69 ч. 3 УК РФ М. назначено 8 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Определением судебной коллегии по уголовным делам Оренбургского областного суда от 23 марта 2004 года приговор оставлен без изменения.

Постановлением Ленинского районного суда г. Оренбурга от 1 июня 2004 года о приведении приговора в соответствие с Федеральным законом РФ N 162 от 8 декабря 2003 года, действия М. переквалифицированы:

по факту незаконного приобретения и хранения с целью сбыта наркотического средства в особо крупном размере - героина, массой 6,01 гр. на ст. 228 ч. 2 УК РФ (в редакции Закона от 8 декабря 2003 года);

по факту незаконного сбыта наркотического средства 11 ноября 2003 года - героина, массой 0,25 гр. на ст. 228-1 ч. 1 УК РФ (в редакции Закона от 8 декабря 2003 года);

по факту незаконного сбыта наркотического средства 12 ноября 2003 года - героина, массой 0,36 гр. на ст. 228-1 ч. 1 УК РФ (в редакции Закона от 8 декабря 2003 года);

по факту незаконного сбыта наркотического средства 19 ноября 2003 года - героина, массой 0,82 гр. на ст. 228-1 ч. 1 УК РФ (в редакции Закона от 8 декабря 2003 года);

Изменен вид исправительной колонии со строгого режима на общий режим.

В остальном судебные решения оставлены без изменения.

В кассационном порядке постановление Ленинского районного суда обжаловано не было.

Постановлением президиума Оренбургского областного суда от 7 ноября 2005 года указанные судебные решения в отношении М. изменены: исключено его осуждение по ст. 228 ч. 2 УК РФ (в редакции Закона от 8 декабря 2003 года), действия М. по фактам незаконного сбыта 11, 12, 19 ноября 2003 года наркотического средства массой 1,43 гр. квалифицированы по ст. 228 ч. 2 УК РФ (в редакции Закона от 13 июня 1996 года) и назначено наказание в виде 7 лет лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда РФ К.Н.А., мнение прокурора Д., полагавшей состоявшиеся в отношении М. судебные решения изменить, переквалифицировать его действия со ст. 228 ч. 2 УК РФ на ст.ст. 30 ч. 3, 228 ч. 2 УК РФ и снизить наказание, судебная коллегия установила:

М. признан виновным в том, что он незаконно приобрел и хранил у себя дома в г. Оренбурге с целью сбыта наркотическое средств в крупном размере - героин, массой не менее 6,01 гр., которое частями сбывал Б. - 11 ноября 2003 года, массой 0,25 гр., 12 ноября 2003 года, массой 0,36 гр., 19 ноября 2003 года, массой 0,82 гр.

Героин массой 4,57 гр. обнаружен и изъят у М. при обыске в его жилище.

В надзорной жалобе адвокат С. просит судебные решения изменить, переквалифицировать действия М. со ст. 228 ч. 2 УК РФ на ст.ст. 30 ч. 3, 228 ч. 2 УК РФ и смягчить наказание.

Обсудив доводы надзорной жалобы, проверив материалы дела, судебная коллегия находит состоявшиеся в отношении М. судебные решения подлежащими изменению.

Из материалов уголовного дела, в частности, из показаний свидетелей П., Б. видно, что у М. производилась проверочная закупка наркотических средств. В соответствии с постановлением Пленума Верховного Суда Российской Федерации "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами" от 15 июня 2006 года, в случаях, когда передача наркотического средства осуществлялась в ходе проверочной закупки, содеянное следует квалифицировать, как покушение на сбыт наркотического средства, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства или психотропного вещества из незаконного оборота.

С учетом изложенного действия М. по фактам незаконного сбыта наркотического средства, общей массой 1,43 гр. - 11, 12 и 19 ноября 2003 года следует переквалифицировать со ст. 228 ч. 2 УК РФ (в редакции Закона от 13 июня 1996 года) на ст.ст. 30 ч. 3, 228 ч. 2 УК РФ (в редакции Закона от 13 июня 1996 года), а назначенное ему наказание с учетом положений ч. 3 ст. 66 УК РФ снизить до 5 лет лишения свободы.

Руководствуясь ст. 408 УПК РФ, судебная коллегия определила:

приговор Ленинского районного суда г. Оренбурга от 9 февраля 2004 года, определение судебной коллегии по уголовным делам Оренбургского областного суда от 23 марта 2004 года, постановление Ленинского районного суда г. Оренбурга от 1 июня 2004 года, постановление президиума Оренбургского областного суда от 7 ноября 2005 года в отношении М. изменить, действия М. по фактам незаконного сбыта наркотического средства общей массой 1,43 гр. - 11, 12 и 19 ноября 2003 года переквалифицировать со ст. 228 ч. 2 УК РФ (в редакции Закона от 13 июня 1996 года) на ст.ст. 30 ч. 3, 228 ч. 2 УК РФ (в редакции Закона от 13 июня 1996 года), по которой назначить М. 5 (пять) лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальном судебные решения в отношении М. оставить без изменения.