Надзорное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 28 февраля 2007 г. N 5-Д06-186 Суд переквалифицировал действия осужденного как покушение на сбыт наркотического средства, поскольку передача наркотического средства осуществлялась в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов, в результате которой произошло его изъятие

Надзорное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 28 февраля 2007 г. N 5-Д06-186

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации

рассмотрела в судебном заседании надзорную жалобу осужденного Д. на приговор Преображенского районного суда г. Москвы от 14 февраля 2003 года.

Заслушав доклад судьи А., выслушав прокурора Б., полагавшего жалобу осужденного удовлетворить, судебная коллегия установила:

по приговору Преображенского районного суда г. Москвы от 14 февраля 2003 года

Д., родившийся 16 сентября 1977 года в г. Москве, судимый 2 марта 1999 года по ч. 3 ст. 158 УК РФ к пяти годам лишения свободы, освободился условно-досрочно 23 октября 2000 года на один год три месяца двадцать шесть дней,

осужден по ч. 4 ст. 228 УК РФ с применением ч. 3 ст. 68 УК РФ к восьми годам лишения свободы с конфискацией имущества в исправительной колонии особого режима.

Определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 2 июля 2003 года приговор изменен: в срок отбытия наказания зачтено время содержания под стражей с 24 по 26 мая 2002 года.

Постановлением судьи Зубово-Полянского районного суда Республики Мордовия от 16 декабря 2004 года на основании Федерального закона Российской Федерации от 8 декабря 2003 года N 162-ФЗ приговор изменен: постановлено считать Д. осужденным по ч. 1 ст. 228-1 УК РФ (в редакции ФЗ РФ от 8 декабря 2003 года) к семи годам одиннадцати месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Постановлением президиума Московского городского суда от 23 июня 2005 года приговор и кассационное определение оставлены без изменения.

Постановлением судьи Верховного Суда РФ от 19 апреля 2006 года отказано в удовлетворении надзорной жалобы осужденного Д.

Согласно приговору Д. совершил сбыт наркотического средства при следующих обстоятельствах: Д. в неустановленном месте и неустановленное время незаконно приобрел наркотическое средство - героин весом 0,26 грамм, что является особо крупным размером, в целях сбыта, которое хранил при себе, а 15 мая 2002 года около 23 часов 45 минут, находясь по адресу: г. Москва, ул. Новосибирская, д. 8 "а", незаконно сбыл Ф. за 600 рублей, после чего был задержан сотрудниками милиции.

В надзорной жалобе осужденный просит переквалифицировать его действия со ст. 228-1 ч. 1 УК РФ в редакции от 8 декабря 2003 года на ст. 30 ч. 3, ст. 228 ч. 2 УК РФ в редакции от 13 июня 1996 года и снизить наказание до 4 лет 6 месяцев лишения свободы, срок отбытия наказания исчислять с 5 ноября 2002 года.

Судебная коллегия, проверив материалы дела, обсудив доводы жалобы, находит, что жалоба подлежит удовлетворению.

По смыслу закона под незаконным сбытом наркотических средств понимается незаконное их распространение путем возмездной или безвозмездной передачи другим лицам. При этом, в случае передачи виновным лицом наркотического средства в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом от 12 августа 1995 года N 144-ФЗ (с изменениями в редакции от 2 декабря 2005 года N 150-ФЗ) "Об оперативно-розыскной деятельности", распространение наркотического средства не происходит, поскольку оно изымается из незаконного оборота правоохранительными органами и умысел виновного на сбыт наркотического средства не доводится до конца по независящим от него обстоятельствам.

При таких обстоятельствах действия Д. необходимо квалифицировать по ст.ст. 30 ч. 3, 228 ч. 2 УК РФ (в редакции Федерального закона от 13 июня 1996 года N 63-ФЗ) и, соответственно, назначенное наказание подлежит смягчению.

Руководствуясь ст. 408 УПК РФ, судебная коллегия определила:

приговор Преображенского районного суда г. Москвы от 14 февраля 2003 года, определение судебной коллегии по уголовным делам Московского областного суда от 2 июля 2003 года, постановление судьи Зубово-Полянского районного суда Республики Мордовия от 16 декабря 2004 года и постановление президиума Московского городского суда от 23 июня 2005 года в отношении Д. изменить, его действия со ст. 228-1 ч. 1 УК РФ переквалифицировать на ст.ст. 30 ч. 3, 228 ч. 2 УК РФ (в редакции Федерального закона от 13 июня 1996 года N 63-ФЗ), по которой назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 5 (пять) лет.

В остальном судебные решения оставить без изменения.