Постановление Президиума Московского городского суда от 26 июня 2008 г. по делу N 44у-357/08 Приговор в отношении осужденного за незаконный сбыт наркотических средств подлежит изменению, поскольку при назначении наказания суд не учел, что в том случае, когда передача наркотических средств осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой сотрудниками правоохранительных органов, содеянное следует квалифицировать как покушение на сбыт наркотических средств

Постановление Президиума Московского городского суда от 26 июня 2008 г. по делу N 44у-357/08

Президиум Московского городского суда в составе:

председательствующего Паршина А.И. и членов президиума: Дмитриева А.Н., Тарасова В.Ф., Курциньш С.Э., Агафоновой Г.А.

рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного С. на приговор Перовского районного суда города Москвы от 02 июля 2004 года, которым С., 01 марта 1980 года рождения, уроженец Рассуловского района Согдисской области республики Таджикистан, ранее не судимый,

осужден к лишению свободы:

- по ст. 228 ч. 1 УК РФ (в редакции ФЗ от 13 июня 1996 года) на 3 года;

- по ст. 228 ч. 3 п. "в" УК РФ (в редакции ФЗ от 13 июня 1996 года) на 5 лет;

- по ст. 228 ч. 3 п. "в" УК РФ (в редакции ФЗ от 13 июня 1996 года) на 6 лет.

На основании ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний ему назначено 7 лет лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Срок отбытия наказания С. исчислен с 18 марта 2004 года.

Решена судьба вещественных доказательств.

В кассационном порядке приговор не обжалован.

В надзорной жалобе осужденный С., не оспаривая событие преступления, а также свою вину в его совершении, просит переквалифицировать его действия на ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 1 УК РФ, и снизить назначенное наказание.

Заслушав доклад судьи Тарасова В.Ф., изложившего обстоятельства уголовного дела, содержание приговора, доводы надзорной жалобы и основания возбуждения надзорного производства, выслушав мнение 1-ого заместителя прокурора г. Москвы Р., полагавшего необходимым переквалифицировать действия С. по эпизоду сбыта наркотического средства от 17 марта 2004 года на ст.ст. 30 ч. 3, 228 ч. 3 п. "в" УК РФ (в редакции ФЗ от 13 июня 1996 года), по которой назначить наказание 5 лет 6 месяцев лишения свободы, на основании ст. 69 ч. 3 УК РФ назначить наказание в виде 6 лет 6 месяцев лишения свободы, президиум установил:

С. признан виновным в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотических средств в крупном размере; незаконном сбыте наркотических средств в крупном размере; незаконном сбыте наркотических средств в крупном размере.

Согласно приговору С. в неустановленные время и месте, у неустановленного лица незаконно приобрел без цели сбыта наркотическое средство - героин весом 105,84 грамм, что является особо крупным размером, которое незаконно хранил в квартире по адресу: г. Москва, ул. Плеханова, д. 25, корп. 6, кв. 58 до 03 часов 00 минут 18 марта 2004 года, когда при проведении обыска это наркотическое средство было обнаружено и изъято.

Он же 16 марта 2004 года примерно в 21 час 00 минут на лестничной площадке около кв. 58 в доме 25 корпус 6 по ул. Плеханова в г. Москве продал за 2 000 рублей М. бумажный сверток с наркотическим средством - героином весом 2,26 грамм, то есть в крупном размере.

Он же 17 марта 2004 года примерно в 22 часа 00 минут на лестничной площадке около кв. 58 в доме 25 корпус 6 по ул. Плеханова в г. Москве продал за 2 000 рублей М. бумажный сверток с наркотическим средством - героином весом 1,40 грамм, то есть в крупном размере, после чего был задержан сотрудниками службы по ВАО УГНК РФ по г. Москве.

Проверив материалы дела и обсудив доводы, изложенные в надзорной жалобе осужденного С., президиум находит судебное решение подлежащим изменению.

Вывод суда о виновности С. в совершении преступления, за которое он осужден, соответствует материалам дела и подтверждается доказательствами, исследованными в судебном заседании, достоверность и допустимость которых сомнений не вызывает.

Обвинительный приговор постановлен обоснованно, что в жалобе не оспаривается.

Оснований для переквалификации действий осужденного на ч. 1 ст. 228.1 УК РФ не имеется, поскольку С. совершил сбыт наркотических средств в крупном размере.

Вместе с тем, сделав обоснованный вывод о виновности С. в совершенном им преступлении, суд необоснованно пришел к выводу о квалификации его действий по эпизоду сбыта наркотического средства от 17 марта 2004 года по ст. 228 ч. 3 п. "в" УК РФ (в редакции ФЗ от 13 июня 1996 года) как оконченного преступления.

Из материалов дела усматривается, что незаконный сбыт С. наркотических средств в крупном размере имел место в процессе проверочной закупки.

По смыслу закона, в тех случаях, когда передача наркотических средств осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с действующим законодательством, содеянное следует квалифицировать как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотических средств из незаконного оборота.

При таких обстоятельствах действия С. по эпизоду сбыта наркотического средства от 17 марта 2004 года подлежат переквалификации со ст. 228 ч. 3 п. "в" УК РФ (в редакции ФЗ от 13 июня 1996 года) на ст.ст. 30 ч. 3, ст. 228 ч. 3 п. "в" УК РФ (в редакции ФЗ от 13 июня 1996 года) как покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере.

При назначении С. наказания по этой статье, президиум учитывает характер и степень общественной опасности совершенного им преступления, отнесенного к категории тяжких, конкретные обстоятельства дела, характеризующие личность осужденного данные, приведенные в приговоре, а также вид и размер наркотического средства, которое он пытался сбыть.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 407, 408 УПК РФ, президиум постановил:

надзорную жалобу осужденного С. удовлетворить частично.

Приговор Перовского районного суда города Москвы от 2 июля 2004 года в отношении С. изменить:

переквалифицировать действия С. по эпизоду сбыта наркотического средства от 17 марта 2004 года со ст. 228 ч. 3 п. "в" УК РФ (в редакции ФЗ от 13 июня 1996 года) на ст.ст. 30 ч. 3, ст. 228 ч. 3 п. "в" УК РФ (в редакции ФЗ от 13 июня 1996 года), назначив наказание по этой статье в виде 5 (пяти) лет 6 (шести) месяцев лишения свободы.

На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ, по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, окончательно назначить С. наказание в виде 6 (шести) лет 6 (шести) месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий

А.И. Паршин