Постановление Президиума Московского городского суда от 10 июля 2008 г. по делу N 44у-376/08 Поскольку в тех случаях, когда передача наркотического средства осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с действующим законодательством об оперативно-розыскной деятельности, содеянное следует квалифицировать как покушение на незаконный сбыт наркотического средства, действия осужденного подлежат переквалификации с незаконного сбыта наркотических средств на покушение на него

Постановление Президиума Московского городского суда от 10 июля 2008 г. по делу N 44у-376/08

Президиум Московского городского суда в составе:

председательствующего Колышницыной Е.Н.,

членов президиума Паршина А.И., Курциньш С.Э., Агафоновой Г.А., Тарасова В.Ф.

рассмотрел в судебном заседании уголовное дело по надзорной жалобе осужденного И. на приговор Симоновского районного суда г. Москвы от 10 марта 2005 года, которым И., родившийся 2 июня 1975 года в г. Душанбе, не судимый,

осужден по ст. 228.1 ч. 1 УК РФ (один эпизод) и по ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 1 УК РФ (два эпизода) к 4 годам лишения свободы за каждое преступление.

На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ путем частичного сложения наказаний окончательно И. назначено 5 лет лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Отбывание срока наказания исчисляется с 4 августа 2004 года.

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 21 апреля 2005 года приговор оставлен без изменения.

В надзорной жалобе осужденный И. ставит под сомнение правильность квалификации содеянного по первому эпизоду как оконченного преступления. Кроме того, просит квалифицировать все его действия как один эпизод покушения на незаконный сбыт наркотических средств по ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 1 УК РФ на том основании, что им совершено единое преступление, направленное на сбыт Т. 4 августа 2004 года в период времени до 17 часов 45 минут амфетамина массой 0,52 и 0,12 гр., а также ДОБ весом 0,00924 гр. и ДМА весом 0,00864 гр.

Заслушав доклад судьи Московского городского суда Рольгейзера В.Э. и выступление заместителя прокурора г. Москвы П., полагавшего все действия осужденного, за которые он осужден по настоящему делу, квалифицировать как единое преступление по ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 1 УК РФ с назначением наказания в виде 4 лет лишения свободы, президиум установил:

Приговором суда И. признан виновным и осужден за незаконный сбыт наркотических средств, а также за два эпизода покушения на незаконный сбыт наркотических средств при следующих обстоятельствах.

В период времени до 17 часов 45 минут 4 августа 2004 года в неустановленные время и месте у неустановленного лица И. незаконно приобрел наркотическое средство - амфетамин, весом 0,52 гр., которое незаконно сбыл Т. за 2.400 рублей в ходе проведения ОРМ "Проверочная закупка" 4 августа 2004 года примерно в 17 часов 45 минут по адресу: г. Москва, пр-т Андропова, д. 25 В, после чего был задержан сотрудниками милиции.

Он же в период времени до 17 часов 45 минут 4 августа 2004 года в неустановленные время и месте у неустановленного лица незаконно приобрел наркотическое средство - амфетамин, весом 0,12 гр. и, имея умысел на незаконный сбыт данного наркотического средства Т., встретился с ней 4 августа 2004 года примерно в 17 часов 45 минут по адресу: г. Москва, пр-т Андропова, д. 25 В. Однако, у нее не оказалось денежных средств, достаточных для приобретения данного наркотического средства, в связи с чем И. не смог довести свои преступные действия до конца по независящим от него обстоятельствам. Сразу после встречи с Т. И. был задержан сотрудниками полиции по указанному адресу и при осмотре автомашины ГАЗ-3102 N А 0032 77 RUS, проведенном 4 августа 2004 года в 18 часов 00 минут по адресу: г. Москва, пр-т Андропова, д. 25 В, которой он управлял, сотрудниками полиции было обнаружено и изъято принадлежащее И. вышеуказанное наркотическое средство.

Он же в период времени до 17 часов 45 минут 4 августа 2004 года в неустановленные время и месте у неустановленного лица незаконно приобрел наркотическое средство ДОБ весом 0,00924 гр. и ДМА весом 0,00864 гр. и, имея умысел на незаконный сбыт данного наркотического средства Т., встретился с ней 4 августа 2004 года примерно в 17 часов 45 минут по адресу: г. Москва, пр-т Андропова, д. 25 В. Однако, у нее не оказалось денежных средств, достаточных для приобретения данных наркотических средств, в связи с чем И. не смог довести свои преступные действия до конца по независящим от него обстоятельствам.

Сразу после встречи с Т. И. был задержан сотрудниками полиции по указанному адресу и при осмотре автомашины ГАЗ-3102 N А 0032 77 RUS, проведенном 4 августа 2004 года в 18 часов 00 минут по адресу: г. Москва, пр-т Андропова, д. 25 В, которой он управлял, сотрудниками полиции были обнаружены и изъяты принадлежащие И. вышеуказанные наркотические средства.

Обвинительный приговор в отношении И. постановлен по его ходатайству без проведения судебного разбирательства в связи с полным согласием с предъявленным обвинением, с учетом мнения защитника и государственного обвинителя и с соблюдением всех требований ст. 316 УПК РФ. При этом суд правильно указал в описательной части приговора на то, что предъявленное подсудимому обвинение обоснованно и подтверждается собранными по делу доказательствами.

Вместе с тем, рассмотрев дело в особом порядке, суд ошибочно квалифицировал действия И. по факту сбыта Т. 0,52 гр. амфетамина как оконченное преступление, предусмотренное ст. 228.1 ч. 1 УК РФ.

Из приговора суда видно, что передача Т. наркотического средства была осуществлена в ходе проверочной закупки, проведенной в соответствии с Федеральным законом РФ от 12.08.1995 года "Об оперативно-розыскной деятельности".

По смыслу же закона, в тех случаях, когда передача наркотических средств осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с действующим законодательством об оперативно-розыскной деятельности, что имело место по настоящему уголовному делу, содеянное следует квалифицировать как покушение на незаконный сбыт наркотического средства, поскольку в таких случаях происходит его изъятие из незаконного оборота.

Кроме того, из приговора суда следует, что действия осужденного И. были направлены на сбыт Т. 4 августа 2004 года в период времени до 17 часов 45 минут всех имевшихся при нем наркотических средств (амфетамина массой 0,52 и 1,12 грамма, ДОБ весом 0,00924 грамма и ДМА весом 0,00864 грамма), однако, в связи с недостатком денежных средств Т. смогла рассчитаться только за 0,52 гр. амфетамина, отказавшись от приобретения остальных наркотических средств. В конечном же счете все вышеуказанные наркотические средства были практически одновременно изъяты сотрудниками наркоконтроля из незаконного оборота (частью - Т., а остальное непосредственно у И.).

В связи с этим, учитывая, что действия виновного объединены единым умыслом и совершены в одно и то же время, при одних и тех же обстоятельствах, содеянное без достаточных оснований квалифицировано как совокупность самостоятельных преступлений. Поэтому действия И., связанные с реализацией 0,52 грамма амфетамина, подлежат переквалификации со ст. 228.1 ч. 1 УК РФ на ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, не доведенный до конца по обстоятельствам, не зависящим от воли виновного, и по этим же статьям, как единое преступление, подлежат квалификации все остальные действия осужденного, связанные с покушением на незаконный сбыт 0,12 гр. амфетамина, 0,00924 гр. ДОБ и 0,00864 гр. ДМА, изъятых из его автомашины.

Таким образом, при рассмотрении дела допущено неправильное применение уголовного закона, что в соответствии со ст.ст. 409, 379 ч. 1 п. 3 УПК РФ является основанием для пересмотра судебных решений в порядке надзора.

Поскольку в описательной части приговора содержатся все необходимые сведения для решения вопроса о переквалификации действий осужденного и исследования доказательств для этого не требуется, президиум находит возможным принять соответствующее решение без отмены судебных решений и передачи дела на новое рассмотрение.

При назначении наказания президиум исходит из положений ст.ст. 60, 66 УК РФ, ст. 316 УПК РФ, данных о личности виновного, его отношения к предъявленному обвинению и конкретных обстоятельств дела, связанных с попыткой реализации им небольшого количества наркотических средств.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 407 и 408 УПК РФ, президиум постановил:

1. Надзорную жалобу осужденного И. удовлетворить.

2. Приговор Симоновского районного суда г. Москвы от 10 марта 2005 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 21 апреля 2005 года в отношении И. изменить: его действия, за которые он осужден по ст.ст. 228.1 ч. 1 УК РФ, 30 ч. 3, 228.1 ч. 1 УК РФ и 30 ч. 3, 228.1 ч. 1 УК РФ, квалифицировать как единое преступление по ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 1 УК РФ, по которой назначить 4 года лишения свободы в исправительной колонии общего режима. Исключить ссылку при назначении наказания на применение ст. 69 ч. 3 УК РФ.

В остальном приговор и кассационное определение по делу оставить без изменения.

Председательствующий

Е.Н. Колышницына