Постановление Президиума Московского городского суда от 26 сентября 2008 г. по делу N 44у-393/08 Суд переквалифицировал действия осужденного как покушение на сбыт наркотического средства в особо крупном размере, поскольку передача наркотического средства осуществлялась в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов, в результате которой произошло его изъятие

Постановление Президиума Московского городского суда от 26 сентября 2008 г. по делу N 44у-393/08

Президиум Московского городского суда в составе:

Председательствующего Егоровой О.А., членов Президиума Колышницыной Е.Н., Паршина А.И., Курциньш С.Э., Васильевой Н.А., Агафоновой Г.А.

рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Ш. на приговор Хорошевского районного суда г. Москвы от 30 января 2006 года, которым Ш., 31 октября 1982 года рождения, уроженец г. Курган-Тюбэ Таджикской ССР, холост, не работал, несудимый,

осужден по ст. 228.1 ч. 3 п. "г" УК РФ к 9 годам лишения свободы без штрафа, по ст. 30 ч. 1, 228.1 ч. 3 п. "г" УК РФ к 8 годам лишения свободы без штрафа, на основании ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено наказание - 10 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен с 30 сентября 2005 года.

В кассационном порядке уголовное дело не рассматривалось.

В надзорной жалобе осужденного Ш. не оспариваются фактические обстоятельства дела, установленные судом; поставлен вопрос о квалификации его действий как неоконченного преступления и о снижении срока наказания.

Заслушав доклад судьи Московского городского суда Морозовой Л.А., объяснения осужденного Ш. и адвоката А. об удовлетворении надзорной жалобы; мнение первого заместителя прокурора города Москвы Р., полагавшего приговор в отношении осужденного Ш. изменить: переквалифицировать его действия со ст.ст. 228.1 ч. 3 п. "г"; 30 ч. 1, 228.1 ч. 3 п. "г" УК РФ на ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п. "г" УК РФ, по которой назначить наказание в виде 9 лет лишения свободы; исключить указание о назначении наказания по правилам ст. 69 УК РФ, Президиум установил:

Приговором суда Ш. осужден за незаконный сбыт наркотического средства в особо крупном размере и за приготовление к незаконному сбыту наркотического средства в особо крупном размере.

Согласно приговору, преступления совершены при следующих обстоятельствах.

30 сентября 2005 года в квартире N 148 по адресу: г. Москва, ул. Авиационная, дом 68 Ш. незаконно сбыл Т. за 20 000 рублей сверток с героином в особо крупном размере 108,58 г.

Он же приготовил к незаконному сбыту наркотическое средство - героин в особо крупном размере - 116,45 г, который приобрел в целях сбыта при неустановленных обстоятельствах, преступление не довел до конца по не зависевшим от него обстоятельствам в связи с задержанием его сотрудниками службы наркоконтроля 30 сентября 2005 года примерно в 21 час. 55 мин.

В судебном заседании Ш. признал свою вину в совершении преступлений.

Обстоятельства дела судом проверены с достаточной полнотой. Анализ собранных по делу доказательств, полученных в установленном законом порядке, всесторонне, полно и объективно исследованных в судебном заседании и получивших оценку суда в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ, свидетельствует, что судом правильно установлены фактические обстоятельства дела.

Вместе с тем, правильно установив фактические обстоятельства дела по факту передачи Ш. наркотического средства Т., суд ошибочно квалифицировал эти действия Ш. как оконченное преступление.

Передача Ш. 30 сентября 2005 года героина в особо крупном размере 108,58 г Т. была осуществлена в ходе проверочной закупки, проведенной сотрудниками службы наркоконтроля в соответствии с Федеральным Законом РФ от 12.08.1995 года (в редакции ФЗ РФ от 02.12.2005 года) "Об оперативно-розыскной деятельности".

По смыслу закона, в тех случаях, когда передача наркотических средств осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с действующим законодательством, что имело место по настоящему уголовному делу, содеянное следует квалифицировать как покушение на незаконный сбыт наркотического средства, поскольку в таких случаях происходит изъятие наркотического средства из незаконного оборота.

Кроме того, из материалов дела следует, что наркотическое средство в размере 108,58 г, переданное Ш. 30.09.2005 года Т. и такое же наркотическое средство в размере 116,45 г, обнаруженное и изъятое у него сразу после задержания 30.09.2005 года, было приобретено им с целью сбыта в особо крупном размере и находилось у Ш. во время его встречи с Т.

Таким образом, установленные фактические обстоятельства дела свидетельствуют о наличии у Ш. единого умысла на незаконный сбыт наркотического средства в особо крупном размере; преступление не было доведено до конца по не зависевшим от него обстоятельствам.

По смыслу закона в случае, когда лицо, имея умысел на сбыт наркотических средств в крупном или особо крупном размере, совершило такие действия в несколько приемов, реализовав лишь часть имеющихся у него указанных средств, все содеянное им подлежит квалификации по части 3 ст. 30 УК РФ и соответствующей части ст. 228.1 УК РФ.

Указанные выше действия Ш. не образуют совокупности преступлений и должны рассматриваться как единое неоконченное преступление, его действия подлежат квалификации по ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п. "г" УК РФ.

При таких обстоятельствах все действия Ш., за которые он осужден по ст.ст. 228.1 ч. 3 п. "г"; 30 ч. 1, 228.1 ч. 3 п. "г" УК РФ, надлежит квалифицировать по ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п. "г" УК РФ, по которой наказание необходимо назначить с учетом требований ст.ст. 60, 66 ч. 3 УК РФ. Судом установлено, что Ш. впервые привлечен к уголовной ответственности, раскаялся в содеянном, положительно характеризуется.

С учетом изложенного, руководствуясь ст.ст. 407, 408 УПК РФ, Президиум постановил:

надзорную жалобу осужденного Ш. удовлетворить.

Приговор Хорошевского районного суда г. Москвы от 30 января 2006 года в отношении Ш. изменить:

- все действия Ш., за которые он осужден по ст.ст. 228.1 ч. 3 п. "г"; 30 ч. 1, 228.1 ч. 3 п. "г", квалифицировать по ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п. "г" УК РФ, по которой назначить наказание в виде 9 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима без штрафа;

- исключить указание о назначении наказания на основании ст. 69 УК РФ.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий

О.А. Егорова