Постановление Президиума Московского городского суда от 26 сентября 2008 г. по делу N 44у-472/08 Суд переквалифицировал действия осужденного как покушение на сбыт наркотического средства, поскольку передача наркотического средства осуществлялась в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов, в результате которой произошло его изъятие

Постановление Президиума Московского городского суда от 26 сентября 2008 г. по делу N 44у-472/08

Президиум Московского городского суда в составе:

Председательствующего: Егоровой О.А.,

членов президиума: Колышницыной Е.Н., Паршина А.И., Васильевой Н.А., Агафоновой Г.А., Курциньш С.Э.,

рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного В. на приговор Черемушкинского районного суда г. Москвы от 18 ноября 2005 года, которым В., 05 июля 1981 года рождения, уроженец г. Орхей Республики Молдова, не судимый,

- осужден к лишению свободы по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ на 4 года в исправительной колонии общего режима.

Срок наказания исчислен с 1 октября 2005 года.

В кассационном порядке приговор не обжалован.

В надзорной жалобе осужденный В. ставит вопрос о переквалификации его действий на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ и просит смягчить наказание с применением ст. 64 УК РФ.

Заслушав доклад судьи Московского городского суда Тимофеевой О.В., выслушав мнение первого заместителя прокурора г. Москвы Р., полагавшего необходимым переквалифицировать действия В. с ч. 1 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначить ему наказание с применением ст. 64 УК РФ в виде 3 лет лишения свободы, президиум установил:

В. признан виновным в незаконном сбыте наркотического средства.

Согласно приговору, В., находясь в состоянии наркотического одурманивания, 1 октября 2005 года примерно в 19 часов 30 минут у дома 77 по Профсоюзной улице г. Москвы незаконно сбыл два свертка с наркотическим средством - марихуаной, общим весом 3,5 грамма, К. за 1.000 рублей, после чего был задержан сотрудниками милиции.

Проверив материалы дела и обсудив доводы жалобы, президиум находит приговор суда подлежащим изменению.

Обвинительный приговор постановлен без проведения судебного разбирательства по ходатайству В., признавшего в полном объеме предъявленное обвинение, после консультации с защитником и с согласия государственного обвинителя.

Судом соблюдены условия постановления приговора без проведения судебного разбирательства.

Таким образом, обвинительный приговор постановлен обоснованно.

Вместе с тем, действия В. ошибочно квалифицированы, как оконченное преступление.

По смыслу закона, в тех случаях, когда передача наркотического средства осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным Законом РФ от 12 августа 1995 года "Об оперативно-розыскной деятельности", что имело место по настоящему делу, содеянное следует квалифицировать, как покушение на незаконный сбыт наркотического средства, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства из незаконного оборота.

Из материалов дела видно, что В. задержан непосредственно после совершения преступления, наркотическое средство выдано участвовавшим в проверочной закупке К. сотрудникам правоохранительных органов, проводившим оперативно-розыскное мероприятие, и наркотическое средство изъято правоохранительными органами из незаконного оборота.

Таким образом, действия В. подлежат переквалификации с ч. 1 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотического средства.

Назначая наказание, президиум руководствуется требованиями закона, учитывает характер и степень общественной опасности содеянного и все данные о личности виновного, на которые в соответствии со ст. 60 УК РФ сослался суд при постановлении приговора.

Признание своей вины полностью, раскаяние в содеянном, положительные характеристики с места жительства и работы, наличие заболевания у матери осужденного - эти обстоятельства были признаны судом в качестве смягчающих наказание В.

Президиум признает совокупность смягчающих наказание обстоятельств при отсутствии обстоятельств, отягчающих наказание, исключительной и назначает наказание В. с применением ст. 64 УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 407, 408 УПК РФ, президиум постановил:

1. Надзорную жалобу осужденного В. удовлетворить.

2. Приговор Черемушкинского районного суда г. Москвы от 18 ноября 2005 года в отношении В. изменить: переквалифицировать его действия с ч. 1 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначить ему наказание с применением ст. 64 УК РФ в виде лишения свободы сроком на 3 (три) года в исправительной колонии общего режима.

3. В остальном тот же приговор оставить без изменения.

Председательствующий

О.А. Егорова