Постановление Президиума Московского городского суда от 21 ноября 2008 г. N 44у-577/08 Суд переквалифицировал действия осужденного как покушение на сбыт наркотического средства, поскольку передача наркотического средства осуществлялась в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов, в результате которой произошло его изъятие

Постановление Президиума Московского городского суда от 21 ноября 2008 г. N 44у-577/08

Президиум Московского городского суда

в составе: председательствующего: Егоровой О.А., членов президиума: Колышницыной Е.Н., Паршина А.И., Тарасова В.Ф., Агафоновой Г.А., Курциньш С.Э.

рассмотрел уголовное дело по надзорному представлению первого заместителя прокурора г. Москвы Р. на приговор Черемушкинского районного суда г. Москвы от 20 июня 2002 года, которым С., 5 июля 1977 года рождения, уроженец г. Улан-Батор, Монголия, ранее судимый 19 октября 1999 года по п.п. "а, г, д" ч. 2 ст. 161 УК РФ на 4 года лишения свободы, освобожденный 7 июля 2000 года по амнистии;

осужден:

- по ч. 1 ст. 228 УК РФ на 2 года лишения свободы;

- по ч. 4 ст. 228 УК РФ на 12 лет лишения свободы, с конфискацией имущества;

- по ч. 1 ст. 327 УК РФ на 1 год лишения свободы.

На основании ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний по совокупности преступлений окончательно назначено 12 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии особого режима, с конфискацией имущества.

На основании ст.ст. 97 ч. 1 п. "г", 99 ч. 2 УК РФ постановлено применить к С. принудительную меру медицинского характера в виде амбулаторного принудительного наблюдения и лечения у психиатра.

Срок наказания исчислен с 30 января 2001 года.

Этим же приговором осуждены Д. и К., освобожденные по отбытии наказания.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 18 февраля 2003 года приговор оставлен без изменения.

Постановлением Зубово-Полянского районного суда Республики Мордовия от 27 мая 2005 года приговор в отношении С. приведен в соответствие с Федеральным Законом РФ от 8 декабря 2003 года N 162-ФЗ и из него исключены квалифицирующий признак "неоднократно", дополнительное наказание в виде конфискации имущества и назначение принудительной меры медицинского характера, указание о совершении С. преступлений при особо опасном рецидиве, действия С. переквалифицированы на п. "в" ч. 3 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона РФ от 13 июня 1996 года N 63-ФЗ), наказание по этой статье смягчено до 10 лет лишения свободы, и на основании ст. 69 УК РФ окончательно С. назначено наказание в виде 12 лет 4 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. В остальном приговор оставлен без изменения.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Мордовия от 10 августа 2005 года постановление Зубово-Полянского районного суда Республики Мордовия от 27 мая 2005 года оставлено без изменения.

Постановлением Президиума Верховного Суда Республики Мордовия от 11 января 2007 года постановление Зубово-Полянского районного суда Республики Мордовия от 27 мая 2005 года, определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Мордовия от 10 августа 2005 года изменены: действия С. переквалифицированы с ч. 1 ст. 327 УК РФ (в редакции Федерального закона РФ от 13 июня 1996 года N 63-ФЗ) на ч. 1 ст. 327 УК РФ (в редакции Федерального закона РФ от 8 декабря 2003 года N 162-ФЗ), по которой назначено наказание в виде 1 года лишения свободы. Назначенное С. наказание по п. "в" ч. 3 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона РФ от 13 июня 1996 года N 63-ФЗ) снижено до 9 лет 6 месяцев лишения свободы, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ окончательно С. назначено 10 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В надзорном представлении ставится вопрос о переквалификации действий С. с п. "в" ч. 3 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона РФ от 13 июня 1996 года N 63-ФЗ) на ч. 3 ст. 30, п. "в" ч. 3 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона РФ от 13 июня 1996 года N 63-ФЗ) и снижении назначенного наказания.

Заслушав доклад судьи Московского городского суда Тимофеевой О.В., выслушав мнение первого заместителя прокурора г. Москвы Р., полагавшего необходимым переквалифицировать действий С. с п. "в" ч. 3 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона РФ от 13 июня 1996 года N 63-ФЗ) на ч. 3 ст. 30, п. "в" ч. 3 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона РФ от 13 июня 1996 года N 63-ФЗ), по которой назначить наказание в виде 7 лет 6 месяцев лишения свободы, а на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний окончательно назначить 8 лет 6 месяцев лишения свободы, выступление защитника С., Г., президиум установил:

с учетом внесенных изменений, С. признан виновным в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотических средств в крупном размере; незаконном приобретении и хранении в целях сбыта, сбыте наркотических средств, в крупном размере; подделке официального документа, представляющего право и освобождающего от обязанности, в целях его использования.

Согласно приговору, с учетом внесенных изменений, С. при неустановленных обстоятельствах незаконно приобрел наркотическое средство - героин в 33 свертках, общим весом более 24,08 грамма, в особо крупном размере, которое незаконно хранил в квартире, по месту своего временного проживания, по адресу: г. Москва, Луговой проезд, д. 7, кв. 91, как с целью сбыта, так и без цели сбыта, часть героина употребил, после чего в неустановленное время, до 24 января 2001 года, в неустановленном месте, незаконно, сбыл К. 7 свертков с героином, общим весом 3,93 грамма, в крупном размере.

Затем, продолжая свою преступную деятельность, 30 января 2001 года примерно в 20 часов, вновь по месту своего временного проживания, по адресу: г. Москва, Луговой проезд, дом 7, кв. 91, незаконно сбыл К. 5 свертков с героином, весом 3,74 грамма, в крупном размере, а оставшуюся часть героина в виде 21 свертка, общим весом 16,4 грамма, в особо крупном размере, незаконно, без цели сбыта, хранил при себе и по месту проживания по вышеуказанному адресу до задержания, когда 30 января 2001 года примерно в 20 часов 05 минут сотрудниками милиции указанное наркотическое средство было обнаружено и изъято. В ходе задержания С. предъявил сотрудникам милиции подделанный им при неустановленных обстоятельствах официальный документ - паспорт гражданина Республики Украина на свое имя.

Проверив материалы дела и обсудив доводы надзорного представления, президиум находит судебные решения в отношении С. подлежащими изменению.

Вывод суда о виновности С. в совершении преступлений, за которые он осужден, соответствует фактическим обстоятельствам дела и подтверждается совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, должный анализ и надлежащая оценка которым даны в приговоре.

Обвинительный приговор постановлен обоснованно, что в надзорном представлении не оспаривается.

Вместе с тем, правильно установив фактические обстоятельства по делу, суд ошибочно квалифицировал действия осужденного по незаконному сбыту наркотических средств 30 января 2001 года К., как оконченное преступление.

По смыслу закона, в том случае, когда передача наркотического средства осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом РФ от 12 августа 1995 года N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности", содеянное следует квалифицировать по ч. 3 ст. 30 и соответствующей части ст. 228 УК РФ, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства из незаконного оборота.

Судом установлено, что С. незаконно приобрел как с целью сбыта, так и без цели сбыта наркотическое средство, героин, весом более 24,08 граммов, после чего в неустановленном месте и в неустановленное время, но до 24 января 2001 года, незаконно сбыл К. 7 свертков с героином, общим весом 3,93 грамма, в крупном размере, часть из которого К. сбыл 24 января 2001 года Д., а остальная часть была изъята у К. при задержании его сотрудниками милиции 29 января 2001 года.

Эти действия С. правильно квалифицированы по п. "в" ч. 3 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона РФ от 13 июня 1996 года N 63-ФЗ), как оконченное преступление, незаконный сбыт наркотических средств в