Надзорное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 18 марта 2009 г. N 16-Д09-10
Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации
рассмотрела уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Б.С.А. на приговор мирового судьи судебного участка N 29 г. Краснослободска Среднеахтубинского района Волгоградской области от 14 апреля 2008 года, которым
Б.С.А., 20 июня 1972 года рождения, уроженец г. Краснослободска Среднеахтубинского района Волгоградской области,
судимый 21 марта 2005 года по ч. 1 ст. 111 УК РФ с применением ст. 73 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года; в соответствии с ч. 3 ст. 74 УК РФ постановлением Краснослободского районного суда от 20 августа 2007 года условное осуждение отменено и назначено наказание в виде 3 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима; постановлением президиума Волгоградского областного суда от 24 ноября 2008 года приговор от 21 марта 2005 года изменен и постановлено наличие малолетних детей признать обстоятельством, смягчающим наказание Б.С.А., смягчить назначенное ему по ч. 1 ст. 111 УК РФ наказание до 2 лет 10 месяцев лишения свободы, в остальном приговор оставлен без изменения, осужден по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы.
На основании ч. 1 ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем полного сложения наказаний, к наказанию, назначенному по приговору Краснослободского районного суда Волгоградской области от 21 марта 2005 года по ч. 1 ст. 111 УК РФ в виде 3 лет лишения свободы, присоединено наказание по настоящему приговору в виде 6 месяцев лишения свободы, и окончательно к отбытию назначено 3 года 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.
Срок наказания исчислен с 20 августа 2007 года.
Постановлением мирового судьи судебного участка N 29 г. Краснослободска Среднеахтубинского района Волгоградской области от 16 мая 2008 года апелляционное производство по жалобе осужденного Б.С.А. прекращено на основании ст. 363 УПК РФ.
В кассационном порядке уголовное дело не рассматривалось.
Постановлением президиума Волгоградского областного суда от 24 ноября 2008 года приговор мирового судьи судебного участка N 29 г. Краснослободска Среднеахтубинского района Волгоградской области от 14 апреля 2008 года изменен и постановлено:
- наличие малолетних детей признать обстоятельством, смягчающим наказание Б.С.А.,
- назначенное ему по ч. 1 ст. 158 УК РФ наказание смягчить до 5 месяцев лишения свободы,
- на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров окончательно назначить наказание в виде лишения свободы на 3 года 3 месяца.
В остальном приговор оставлен без изменения.
Заслушав доклад судьи Г.З.Ф. и мнение прокурора Х.В.Ф., поддержавшего надзорную жалобу частично, судебная коллегия установила:
Б.С.А. признан виновным в краже, то есть тайном хищении чужого имущества.
Преступление совершено 4 июля 2007 года в г. Краснослободске Среднеахтубинского района Волгоградской области при обстоятельствах, указанных в приговоре.
В надзорной жалобе осужденный Б.С.А. просит пересмотреть приговор мирового судьи, считая назначенное ему наказание чрезмерно суровым. С учетом своего семейного положения, наличия на иждивении 4 малолетних детей, материального положения своей матери-пенсионерки, пенсия которой не достигает прожиточного минимума, на иждивении которой остались его дети, конкретных обстоятельств уголовного дела - возврата похищенного потерпевшей, отсутствия гражданского иска, полного признания им своей вины, чистосердечного раскаяния в содеянном и явки с повинной, просит о назначении ему наказания, не связанного с лишением свободы.
Изучив надзорную жалобу осужденного Б.С.А., а также материалы уголовного дела, судебная коллегия находит, что приговор и последующие судебные решения в отношении Б. подлежат изменению по следующим основаниям.
Приговор мирового судьи судебного участка N 29 г. Краснослободска Среднеахтубинского района Волгоградской области от 14 апреля 2008 года постановлен в предусмотренном главой 40 УПК РФ порядке.
Согласно приговору при рассмотрении вопроса о наказании в качестве единственного отягчающего наказание Б.С.А. обстоятельства суд учел наличие в его действиях "простого рецидива преступлений", исходя из положений ч. 1 ст. 18 УК РФ, "поскольку Б.С.А. осужден приговором Краснослободского районного суда от 21.03.2005 г. по ч. 1 ст. 111 УК РФ к 3 годам лишения свободы в порядке ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 3 года, постановлением Краснослободского районного суда от 20.08.2007 года условное осуждение отменено, назначено отбывание наказания в исправительной колонии общего режима сроком на 3 года".
Однако, принимая на основании ч. 1 ст. 18 УК РФ решение о наличии в действиях Б.С.А. рецидива преступлений, суд не учел, что в соответствии с п. "в" ч. 4 ст. 18 УК РФ при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным либо по которым представлялась отсрочка исполнения приговора, если условное осуждение или отсрочка исполнения приговора не отменялись и лицо не направлялось для от
