Постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 22 февраля 2006 г. N А33-4551/2005-Ф02-351/06-С1 Проводимые обществом операции по перепродаже лотерейных билетов, приобретенных в собственность, не являются посредническими, осуществляемыми в интересах другого лица на основе договоров комиссии, следовательно, указанные операции освобождаются от обложения НДС (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа
от 22 февраля 2006 г. N А33-4551/2005-Ф02-351/06-С1
(извлечение)

Открытое акционерное общество "Красноярские лотереи" (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы России по Советскому району г. Красноярска (далее - налоговая инспекция) от 10.05.2005 N 354.

Решением суда от 14 мая 2005 года заявленные требования удовлетворены.

Постановлением Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 10 августа 2005 года решение суда от 14 мая 2005 года отменено. Дело направлено на новое рассмотрение.

Решением суда от 31 октября 2005 года заявленные требования удовлетворены.

В апелляционной инстанции законность и обоснованность решения суда не проверялись.

Не согласившись с судебным актом, налоговая инспекция обратилась в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа с кассационной жалобой, в которой просит его отменить, дело направить на новое рассмотрение.

По мнению заявителя кассационной жалобы, общество неправомерно использовало льготу, предусмотренную подпунктом 9 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации. Поскольку, договоры купли-продажи имеют все признаки договора комиссии, и общество оказывает посреднические услуги по распространению лотерейных билетов, получает за это соответствующий доход, который подлежит налогообложению налогом на добавленную стоимость и с учетом положений пункта 7 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации не имеет права на освобождение от налогообложения.

В отзыве на кассационную жалобу ОАО "Красноярские лотереи" считает судебный акт законным и обоснованным.

Стороны о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы извещены надлежащим образом (уведомления N 7688 от 31.01.2006, N 7690, 7691 от 30.01.06), однако своих представителей в судебное заседание не направили, поэтому дело рассматривается в их отсутствие.

Дело рассматривается в порядке, предусмотренном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Проверив в пределах, установленных статьей 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соответствие выводов, содержащихся в названном судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения Арбитражным судом Красноярского края норм материального и соблюдения норм процессуального права, Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа полагает, что кассационная жалоба не подлежит удовлетворению, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, инспекцией проведена камеральная налоговая проверка представленной обществом налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость за октябрь 2004 года.

По результатам проверки принято решение от 10.02.2005 N 354 о привлечении общества к ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа в размере 47 708,60 рублей. Данным решением налогоплательщику, также предложено уплатить сумму доначисленного НДС в размере 238 543 рубля и 9 541,72 рубля пени.

Согласно материалам проверки основанием для начисления налога, пени и штрафа инспекция указала занижение налогооблагаемой базы в связи с неправомерным применением налогоплательщиком льготы, предусмотренной подпунктом 9 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации.

Арбитражный суд, удовлетворяя заявленные требования, исходил из того, что проводимые обществом операции по перепродаже лотерейных билетов, приобретенных в собственность, не являются посредническими, осуществляемыми в интересах другого лица на основе договоров комиссии, следовательно, указанные операции освобождаются от обложения налогом на добавленную стоимость на основании подпункта 9 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации.

Данный вывод суда является правильным.

В соответствии с подпунктом 9 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации не подлежит налогообложению налогом на добавленную стоимость реализация на территории Российской Федерации лотерейных билетов лотерей, проводимых по решению уполномоченного органа.

При этом, в соответствии с пунктом 1 статьи 39 Налогового кодекса Российской Федерации реализацией товаров признается передача на возмездной основе права собственности на товары.

Пунктом 7 статьи 149 Кодекса установлено, что освобождение от налогообложения в соответствии с положениями настоящей статьи не применяется при осуществлении предпринимательской деятельности в интересах другого лица на основе договоров поручения, договоров комиссии либо агентских договоров, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом.

Как установлено материалами дела, обществом заключен договор купли-продажи лотерейных билетов от 28.11.2003 N 19-оу с ООО "Дирекция Спортивной лотереи - "Честная игра", по условиям которого налогоплательщик покупает лотерейные билеты Всероссийской спортивной лотереи "Честная игра" на условиях отсрочки платежа.

Полно и всесторонне оценив представленные доказательства, арбитражный суд обоснованно пришел к выводу о том, что налоговой инспекцией не доказан факт реализации обществом лотерейных билетов по договору комиссии.

Статьями 990, 991 Гражданского кодекса Российской Федерации определены существенные признаки договора комиссии, которым спорный договор не отвечает. Право собственности на билеты фактически переходит к покупателю, в условиях заключенного договора отсутствуют условия о представлении обществом отчета о реализованных и оплаченных билетах, о размере и выплате вознаграждения комиссионеру. Данные обстоятельства не были установлены инспекцией при проведении проверки. Определенная инспекцией расчетным путем торговая скидка в размере 16,5% процентов не может являться комиссионным вознаграждением комитента.

В ходе рассмотрения дела судом установлено, что спорной сделке присущи признаки договора купли продажи, поскольку, присутствует, переход права собственности на объект договора, цена лотерейных билетов согласована с продавцом, переход риска случайной гибели от продавца к покупателю с момента подписания сторонами акта приема-передачи.

Налоговой инспекцией не установлено осуществление обществом посреднической деятельности, осуществляемой на основании договора комиссии.

Довод налоговой инспекции об отсутствии у общества статуса организатора лотереи не является основанием для признания неправомерным использования льготы по налогу на добавленную стоимость, предусмотренной подпунктом 9 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации. Такого условия для использования льготы названная норма не предусматривает.

С учетом изложенного кассационная жалоба удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь статьями 274, 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа

постановил:

Решение от 31 октября 2005 года Арбитражного суда Красноярского края по делу N А33-4551/2005 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу в день принятия.