Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 13 мая 2005 г. N Ф08-1632/05 "Нормативные потери тепловой энергии при ее передаче являются составной частью тарифов, утверждение которых отнесено к компетенции уполномоченных государственных органов и не может быть передано на усмотрение участников соответствующих правоотношений. Сверхнормативные потери тепловой энергии могут быть распределены между участниками отношений только по соглашению между ними" (извлечение)

ЗАО "Кубаньоптпродторг" обратилось в арбитражный суд с иском к ОАО "Кубаньэнерго" об урегулировании разногласий при заключении договора теплоснабжения от 01.01.04 N ТП 120-3 по пунктам 2.1.5, 2.1.7, 2.1.8, 2.1.9, 2.2.2, 3.1.2, 4.1.2, 4.1.4, 4.2.1, 5.1.1, 5.2.1, 5.2.2, 5.2.3, 5.2.6, 6.1, 6.6.

К участию в деле в качестве второго ответчика привлечено ООО "Производственно-коммерческая фирма "Теплотехник"" (далее - ООО "Теплотехник").

Решением от 17.12.04 производство по делу в части требований об урегулировании разногласий по пунктам 2.1.5, 2.1.8, 2.1.9, 2.2.2, 4.1.2, 4.1.4, 4.2.1, 4.2.3, 5.2.1, 6.6 договора теплоснабжения от 01.01.04 N ТП 120-3 прекращено в связи с отказом истца от иска. Ввиду признания ответчиками части требований из текста договора исключены пункты 3.1.2 и 5.2.2, пункт 2.1.7 дополнен словами "в течение суток", пункт 5.2.3 после слов "актов отпуска" дополнен словами "по форме П.6.3 Приложения к Правилам учета тепловой энергии и теплоносителя". Из пункта 6.1 исключены слова "указанные в п. 2.2.3 и 2.2.5". Пункт 5.1.1 договора утвержден в следующей редакции: "Учет и контроль тепловой энергии, отпущенной абоненту осуществлять по приборам учета, установленным у абонента".

Судебный акт мотивирован тем, что пункт 4.2.1 Правил учета тепловой энергии и теплоносителя, утвержденных приказом Минтопэнерго Российской Федерации от 12.09.95 N Вк-4936, предусматривающий порядок определения платы за потребленную тепловую энергию, не применяется к спорным отношениям, ввиду отсутствия общей границы балансовой принадлежности сетей между энергоснабжающей организацией и абонентом и наличием таковой между абонентом и передающей организацией. Понуждение энергоснабжающей организацией абонента к заключению договора, возлагающего на абонента обязанность оплачивать возникающие в сетях передающей организации тепловые потери, является формой злоупотребления правом. Кроме того, потери передающей организации учтены в тарифе за услуги по передаче тепловой энергии. Постановлением апелляционной инстанции от 21.02.05 решение от 17.12.04 отменено в части внесения изменений в пункты 5.2.3 и 5.1.1 договора теплоснабжения от 01.01.04 N ТП 120-3, в иске в этой части отказано. В остальной части решение суда оставлено без изменения. Отказывая в удовлетворении требований в части утверждения пункта 5.1.1 договора в редакции истца, суд апелляционной инстанции исходил из того, что Правила учета тепловой энергии и теплоносителя предписывают потребителю учитывать тепловые потери даже при отсутствии непосредственного присоединения абонента к сетям энергоснабжающей организации. В части изменения пункта 5.2.3 договора суд признал нецелесообразным использовать полную форму акта отпуска тепловой энергии (форма пункта 6.2 приложения к Правилам учета тепловой энергии и теплоносителя), поскольку в ней указаны данные по всем абонентам, подключенным ко всем трубопроводам Краснодарской ТЭЦ, а также данные, не относящиеся к теплоснабжению абонентов. В кассационной жалобе ЗАО "Кубаньоптпродторг" просит постановление апелляционной инстанции от 21.02.05 отменить в части отмены решения от 17.12.04 и отказа в удовлетворении исковых требований, в остальной части постановление апелляционной инстанции оставить без изменения. По мнению заявителя, выводы суда апелляционной инстанции не соответствуют материалам дела, поскольку согласно экспертному заключению N 52-Т РЭК Краснодарского края тепловые потери учтены при утверждении тарифа за услуги по передаче тепловой энергии. Суд неправильно истолковал положения пункта 4.2.1 Правил учета тепловой энергии и теплоносителя, так как они предполагают непосредственное присоединение сетей абонента к сетям энергоснабжающей организации, и применил неподлежащие применению нормативно-правовые акты, регулирующие вопросы установления тарифов на тепловую энергию и услуги по ее передаче. Вывод суда о нецелесообразности изложения пункта 5.2.3 договора в редакции истца свидетельствует о неприменении норм права, подлежащих применению, поскольку пункт 6.3 Правил учета тепловой энергии и теплоносителя устанавливает обязательные требования о недопущении к эксплуатации узла учета, не соответствующего требованиям названных Правил. Отзывы на кассационную жалобу не предоставлены. Изучив материалы дела и доводы жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа считает, что постановление апелляционной инстанции подлежит отмене, а решение суда - оставлению в силе по следующим основаниям. Как видно из материалов дела, при заключении договора теплоснабжения от 01.01.04 N ТП 120-3 между сторонами возникли разногласия по некоторым условиям договора. В результате их согласования неурегулированными остались пункты 5.1.1 и 5.2.3, что послужило основанием для обращения ЗАО "Кубаньоптпродторг" с иском в суд. Пункт 5.1.1 договора в редакции ответчиков предусматривает, что учет и контроль отпущенной абоненту тепловой энергии осуществляется по приборам учета, установленным у абонента, и доле магистральных потерь тепловой энергии, сложившихся за расчетный период и определенных на основании показаний приборов учета, установленных на границах раздела тепловых сетей по договору. Возражая против данного условия, ЗАО "Кубаньоптпродторг" предложило учет и контроль отпущенной тепловой энергии осуществлять по его приборам учета. В обоснование своих требований истец сослался на то, что потери тепловой энергии учитываются при утверждении тарифов на тепловую энергию. Суд первой инстанции установил, что сети ЗАО "Кубаньоптпродторг" не имеют непосредственного присоединения к сети ОАО "Кубаньэнерго" (энергоснабжающая организация), а присоединены к магистральным тепловым сетям ООО "Теплотехник" (передающая организация). Фактически тепловые потери определяются энергоснабжающей организацией как разность между количеством тепла, отпущенным ОАО "Кубаньэнерго" по показаниям его приборов учета, и суммарных показаний узлов учета всех абонентов передающей организации. По мнению истца, потери в магистральных тепловых сетях передающей организации не подлежат отнесению на эту организацию. Отказывая в удовлетворении требований истца в части спорных пунктов договора, суд апелляционной инстанции указал, что пункт 4.2.1 Правил учета тепловой энергии и теплоносителя в обязательном порядке предписывает абоненту учитывать тепловые потери. Поэтому отсутствуют правовые основания не учитывать их в случае, когда тепловые сети абонента непосредственно не присоединены к тепловым сетям энергоснабжающей организации. Этот вывод сделан без учета следующего. Учет тепловой энергии и теплоносителя у потребителя в паровых системах теплопотребления производится в соответствии с разделом 3 Правил учета тепловой энергии и теплоносителя. Из пункта 4.2.1 данного раздела следует, что количество тепловой энергии и масса (или объем) теплоносителя, полученные потребителем, определяются энергоснабжающей организацией на основании показаний приборов его узла учета за определенный договором период по формуле. Апелляционная инстанция применила данное правило, не приняв во внимание, что согласно этой формуле в количество полученной потребителем энергии включаются тепловые потери на участке от границы балансовой принадлежности системы теплоснабжения потребителя до его узла учета. Эта величина указывается в договоре и учитывается, если узел учета оборудован не на границе балансовой принадлежности. По смыслу названных норм в состав потерь, учитываемых при определении количества потребленной энергии, подлежат включению потери, возникающие в системе теплоснабжения потребителя.

В соответствии с пунктом 10 Методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую энергию) на розничном (потребительском) рынке, утвержденных приказом Федеральной службы по тарифам (далее - ФСР РФ) от 06.08.04 N 20-э/2, тарифы на тепловую энергию, поставляемую потребителям, включают в себя стоимость тепловой энергии и стоимость услуг по ее передаче энергоснабжающими организациями и иных услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки энергии потребителям.

В силу пункта 58 раздела 9 названных Методических указаний расчет платы за услуги по передаче тепловой энергии по тепловым сетям определяется из расходов на эксплуатацию тепловых сетей и расходов на оплату тепловой энергии, израсходованной на передачу тепловой энергии по тепловым сетям (технологический расход (потери) тепловой энергии в сетях. В составе расходов учитываются тепловые потери через изоляцию трубопроводов тепловых сетей и с потерями теплоносителей и потери (в том числе с утечками) теплоносителей (пункт 61.2.) Расходы на компенсацию указанных потерь и затрат определяются по действующим тарифам и ценам на каждый из видов ресурсов, получаемых по договорам с поставщиками (пункт 61.3.). Расчет платы за услуги по передаче тепловой энергии должен включать в себя компенсации потерь тепловой энергии в сетях и потерь сетевой воды (таблица N П 1.24.1).

В письме ФСТ РФ от 18.02.05 N СН-570/14 "О разъяснениях к методическим указаниям " предусмотрено следующее. Плата за услуги по передаче тепловой энергии представляет собой сумму платежей за содержание тепловых сетей и за потери тепловой энергии. При этом принимается во внимание, что регулируемая организация осуществляет деятельность по передаче тепловой энергии и одновременно по ее продаже потребителям. В этом случае нормативные технологические потери тепловой энергии указанной организации включаются в состав НВВ (необходимой валовой выручки, являющейся одним из элементов формулы, по которой производится расчет платы за услуги по передаче тепловой энергии) этой организации. В случае, когда организация осуществляет деятельность только по передаче тепловой энергии без осуществления деятельности по ее продаже, нормативные технологические потери тепловой энергии, связанные с процессом ее передачи, следует включать в НВВ организации, осуществляющей деятельность по производству тепловой энергии, если иное не оговорено в договоре. Таким образом, названные указания подтверждают, что нормативные потери в системе теплоснабжения передающей организации должны быть учтены при Согласно экспертному заключению РЭК Краснодарского края N 52-Т потери в сетях передающей организации учтены при составлении экспертного заключения, однако данные потери отсутствуют в составе учтенных РЭК при утверждении тарифа за услуги по передаче тепловой энергии затрат. Указанное обстоятельство суд первой инстанции правомерно не принял во внимание, поскольку деятельность по снабжению тепловой энергией и по ее передаче является регулируемой, направленной на обеспечение баланса экономических интересов поставщиков и потребителей энергии. Из предлагаемой ответчиками редакции пункта 5.1.1. договора следует, что доля магистральных потерь в сетях ООО "Теплотехник" определяется, во-первых, сторонами договора, во-вторых, без указания способа ее определения, в-третьих, без раскрытия термина "магистральные потери". Из содержания письма РЭК Краснодарского края от 01.12.04 N 06-4904 можно сделать вывод, что магистральные потери включают в себя, в том числе и сверхнормативные потери тепловой энергии. Объемы нормативных потерь тепла по паропроводам до границ раздела балансовой принадлежности тепловых сетей, а также возможные сверхнормативные потери распределяются между сторонами в долях, согласованных сторонами по тарифу, установленному для энергоснабжающей организации. Между тем, нормативные потери тепловой энергии при ее передаче являются составной частью тарифов, утверждение которых отнесено к компетенции уполномоченных государственных органов и не может быть передано на усмотрение участников соответствующих правоотношений. Сверхнормативные потери тепловой энергии могут быть распределены между участниками отношений только по соглашению между ними. Поскольку спорный пункт договора в редакции ОАО "Кубаньэнерго" не позволяет определить долю нормативных потерь (компетенцию РЭК) и долю сверхнормативных потерь, а также противоречит названным нормативным актам, постановление апелляционной инстанции в части утверждения данного пункта договора в редакции ответчиков подлежит отмене.

В силу статьи 422 Гражданского кодекса Российской Федерации правовые основания для изложения пункта 5.1.1договора в редакции ОАО "Кубаньэнерго" отсутствуют.

Пункт 5.2.3 договора, предложенный ответчиками, содержит следующие условия: "Окончательный расчет производится ежемесячно на основании актов отпуска тепловой энергии и сверки расчетов, оформленных сторонами не позднее 10 числа месяца, следующего за расчетным".

Истец просил дополнить указанный пункт после слов "актов отпуска" словами "по форме П.6.3 Приложения к Правилам учета тепловой энергии и теплоносителя".

Суд апелляционной инстанции исходил из нецелесообразности использования названной формы ввиду отражения данных по всем абонентам энергоснабжающей организации и иной, не относящейся к теплоснабжению абонентов информации.

Данный вывод нельзя признать правильным, поскольку рекомендуемая форма акта отпуска тепловой энергии содержит раздел о техническом состоянии приборов учета, имеющим значение для всех участников отношений.

В силу пункта 2 статьи 539 и пунктов 1, 3 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации на абоненте лежит обязанность по обеспечению надлежащего технического состояния энергопринимающего оборудования и достоверности учета потребления энергии, что предполагает исправность приборов учета.

Поэтому суд первой инстанции обоснованно внес изменения в пункт 5.2.3 договора, изложив его в редакции, предложенной истцом.

Руководствуясь статьями 274, 284, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа постановил:

постановление апелляционной инстанции от 21.02.05 Арбитражного суда Краснодарского края по делу N А32-19824/2004-2/360 отменить.

Решение того же суда от 17.12.04 оставить в силе.

Взыскать с ОАО "Кубаньэнерго" и ООО ПКФ "Теплотехник" в пользу ЗАО "Фирма "Кубаньоптпродторг"" по 500 рублей с каждого расходов по оплате государственной пошлины по кассационной жалобе.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.