Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 28 февраля 2006 г. N Ф08-230/06 "Из содержания абзаца пятого части 4 статьи 69 Закона об акционерных обществах следует, что решение об образовании временного единоличного исполнительного органа общества принимается большинством в три четверти голосов членов наблюдательного совета общества (75%). Если за принятие оспариваемого решения проголосовало пять членов совета из семи (71%), решение не может считаться законным" (извлечение)

Борисова С.Е. обратилась в арбитражный суд с иском к ОАО "Апшеронский завод "Лессельмаш"" (далее - завод) о признании недействительным решения наблюдательного совета от 23.05.05, которым в качестве временного генерального директора избран Пряхин Н.А.

Определением от 02.08.05 удовлетворено ходатайство Александрова С.А., ООО "ЮКС" и ООО "АспектФинанс" (далее - акционеры) о привлечении их к участию в деле в качестве соистцов.

Решением от 11.08.05, оставленным без изменения постановлением апелляционной инстанции от 10.11.05, в иске отказано. Судебные акты мотивированы следующим.

Решение наблюдательного совета от 23.05.05 об избрании временного генерального директора принято в соответствии со статьей 69 Федерального закона Российской Федерации "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах). Истцы не являются членами наблюдательного совета, что в соответствии с пунктом 5 статьи 68 Закона об акционерных обществах, свидетельствует об отсутствии у них права на обжалование решений совета. Кроме того, решение наблюдательного совета от 23.05.05 не нарушает права акционеров.

В кассационной жалобе акционеры просят решение и постановление апелляционной инстанции отменить. По мнению заявителя, суды не учли следующее:

- наличие дробного голоса при определении кворума не может произвольно округляться судом в сторону уменьшения;

- статья 69 Закона об акционерных обществах обязывает наблюдательный совет при принятии решения об образовании временного единоличного исполнительного органа одновременно принять решение о проведении внеочередного общего собрания акционеров;

- действия наблюдательного совета, направленные на непроведение внеочередного общего собрания акционеров как высшего органа управления обществом с исключительной компетенцией по вопросам образования исполнительных органов, нарушают право акционеров на участие в управлении обществом.

В отзыве на кассационную жалобу ОАО "Апшеронский завод "Лессельмаш"" просит оставить решение и постановление апелляционной инстанции без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представитель истцов поддержал доводы, изложенные в кассационной жалобе, представитель завода просил оставить обжалуемые судебные акты без изменения.

Изучив материалы дела и доводы, изложенные в кассационной жалобе, выслушав представителей сторон, Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа считает, что кассационная жалоба подлежит удовлетворению.

Как видно из материалов дела, 20.05.05 проведено внеочередное общее собрание акционеров ОАО "Апшеронский завод "Лессельмаш"". На собрании принято решение о прекращении полномочий генерального директора и отклонена предложенная наблюдательным советом кандидатура Мельникова Д.Г.

23 мая 2005 года наблюдательный совет провел заседание, на котором за избрание временным генеральным директором завода Пряхина Н.А. проголосовали 5 из 7 членов совета.

Суд кассационной инстанции считает необоснованным вывод судов о том, что для принятия решения об избрании временного генерального директора достаточно, чтобы пять из семи членов наблюдательного совета проголосовали в поддержку принятия решения.

Из содержания абзаца пятого части 4 статьи 69 Закона об акционерных обществах следует, что решение об образовании временного единоличного исполнительного органа общества принимается большинством в три четверти голосов членов наблюдательного совета общества (75%). За принятие оспариваемого решения проголосовало пять членов совета из семи, что составляет 71%. Таким образом, за Пряхина Н.А. подано менее необходимого количества голосов.

В соответствии с пунктом 27 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.03 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах"" решение наблюдательного совета акционерного общества может быть оспорено в судебном порядке путем предъявления иска о признании его недействительным как в случае, когда возможность оспаривания предусмотрена в Законе об акционерных обществах (статьи 53, 55), так и при отсутствии соответствующего указания, если принятое решение не отвечает требованиям Закона и иных нормативных правовых актов и нарушает права и охраняемые законом интересы акционера. Из изложенного следует, что акционеры вправе обращаться в суд с иском о признании недействительным решения наблюдательного совета.

Поскольку фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены арбитражным судом первой и апелляционной инстанции на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств, но судами неправильно применены указанные нормы материального права суд кассационной инстанции считает возможным в порядке, предусмотренном пунктом 2 части 1 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, отменить судебные акты и, не передавая дело на новое рассмотрение, принять новый судебный акт.

Руководствуясь статьями 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа постановил:

решение от 11.08.05 и постановление апелляционной инстанции от 10.11.05 Арбитражного суда Краснодарского края по делу N А32-17763/2005-32/425 отменить.

Признать недействительным решение наблюдательного совета ОАО "Апшеронский завод "Лессельмаш"" от 23.05.05 о назначении исполняющим обязанности генерального директора Пряхина И.А.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.