Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 21 ноября 2007 г. N Ф08-7735/07 "В соответствии с пунктом 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса РФ обязанность доказывания законности оспариваемого решения соответствующего органа, а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия такого решения, возлагается на орган, принявший решение" (извлечение)

ЗАО "ЮГРЕСУРС" обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о признании недействительным приказа Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Южном федеральном округе (далее - ФСФР) от 30.01.07 N 58-пз об отказе в регистрации выпуска акций и обязании ФСФР осуществить государственную регистрацию выпуска акций ЗАО "ЮГРЕСУРС".

Решением от 10.08.07 в удовлетворении заявления отказано. Суд пришел к выводу об отсутствии у реорганизованного ЗАО "Югспецстрой", из которого выделилось ЗАО "ЮГРЕСУРС", финансовых источников для оплаты акций номиналом 20 тыс. рублей и, соответственно, формирования уставного капитала выделенного общества, в связи с чем у ФСФР имелись законные основания (пункт 2.4.16 приказа ФСФР РФ от 25.01.07 N 07-4/пз-н "Об утверждении стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг" и статья 21 Федерального закона "О рынке ценных бумаг") для отказа ЗАО "ЮГРЕСУРС" в регистрации выпуска акций. Заключение эксперта от 16.07.07 не принято судом в качестве надлежащего доказательства в связи с тем, что выводы эксперта касаются правовых вопросов.

Законность и обоснованность решения в апелляционной инстанции не проверялись.

В кассационной жалобе ЗАО "ЮГРЕСУРС" просит отменить решение и удовлетворить заявленное требование. По мнению заявителя, суд без оснований не учел вывод бухгалтерско-правовой экспертизы о том, что в балансе ЗАО "Югспецстрой" отражена прибыль в размере 56 тысяч рублей, позволяющая сформировать уставной капитал ЗАО "ЮГРЕСУРС".

ФСФР в ходатайстве о рассмотрении кассационной жалобы в ее отсутствие указала, что поддерживает доводы, изложенные в отзыве на заявление ЗАО "ЮГРЕСУРС".

В судебном заседании представитель ЗАО "ЮГРЕСУРС" поддержал доводы жалобы.

Изучив материалы дела и выслушав представителя ЗАО "ЮГРЕСУРС", Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа считает, что решение суда подлежит отмене по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, 25.08.06 акционерами ЗАО "Югспецстрой" (2 физических лица) проведено годовое общее собрание, в повестку дня которого включен вопрос о реорганизации общества путем выделения из него ЗАО "ЮГРЕСУРС". На собрании принято решение о распределении 3 643 тыс. рублей чистой прибыли, полученной обществом в 2005 году: 2 623 тыс. рублей направлены на развитие производства и ремонт основных средств; 800 тыс. рублей - на выплату вознаграждений, пособий и материальную помощь; 200 тыс. рублей - на дивиденды; 20 тыс. рублей - на формирование уставного капитала выделяющегося акционерного общества. Утверждены условия и порядок распределения акций вновь создаваемого общества между акционерами реорганизуемого общества, а также разделительный баланс и устав ЗАО "ЮГРЕСУРС".

9 ноября 2006 года ЗАО "ЮГРЕСУРС" обратилось в ФСФР с заявлением о регистрации выпуска акций ЗАО "ЮГРЕСУРС", на регистрацию выпуска акций были предоставлены необходимые документы, что подтверждается описью от 09.11.06 N 1.

18.12.06 ФСФР уведомила ЗАО "ЮГРЕСУРС" о приостановлении эмиссии акций до предоставления обществом разъяснений о том, каким образом образуется уставный капитал общества, созданного в результате выделения, если в строке 470 разделительного баланса у реорганизуемого общества (ЗАО "Югспецстрой") указан непокрытый убыток.

16.01.07 ЗАО "ЮГРЕСУРС" представило ФСФР разъяснения, подтверждающие, по мнению общества, что убыток ЗАО "Югспецстрой" за 9 месяцев 2006 года полностью покрыт прибылью прошлого периода (2005 год) с остатком прибыли, позволяющим сформировать уставный капитал выделенного общества. К разъяснениям прилагались документы бухгалтерской отчетности ЗАО "Югспецстрой" за 1 квартал, полугодие и 9 месяцев 2006 года.

Приказом ФСФР от 30.01.07 N 58-пз ЗАО "ЮГРЕСУРС" отказано в государственной регистрации выпуска акций со ссылкой на нарушение пункта 8.3.10 "Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг", утвержденных приказом ФСФР от 16.03.05 05-4/пз-н (далее "Стандарты"). ФСФР указала, что сведения, изложенные в бухгалтерском балансе общества на 01.07.06, свидетельствуют о наличии непокрытого убытка и отсутствии источника формирования уставного капитала ЗАО "ЮГРЕСУРС". Эти же доводы, с которыми согласился арбитражный суд, изложены в отзыве на заявление ЗАО "ЮГРЕСУРС" о признании отказа в регистрации выпуска акций недействительным.

Пунктом 8.3.10 "Стандартов" (на момент отказа в регистрации выпуска акций "Стандарты" от 16.03.05 N 05-4/пз-н отменены приказом ФСФР от 25.01.07, которым утверждены новые "Стандарты" с пунктом 8.3.10, аналогичным по содержанию) предусмотрено, что уставный капитал акционерного общества, созданного в результате выделения, формируется за счет уменьшения уставного капитала и/или за счет иных собственных средств (в том числе за счет добавочного капитала, нераспределенной прибыли и других) акционерного общества, из которого осуществлено выделение.

В разделительном бухгалтерском балансе ЗАО "Югспецстрой" на 01.07.06 в строке "нераспределенная прибыль (непокрытый убыток)", значится - (2 465 тыс. рублей) до реорганизации и (2 485 тыс. рублей) после реорганизации. Указание названных сумм в скобках означает, что они отражают убыток, увеличенный на 20 тыс. рублей в результате реорганизации. Из этого суд пришел к выводу, что уставный капитал ЗАО "ЮГРЕСУРС" в размере 20 тыс. рублей формируется за счет непокрытого убытка.

Однако суд не выяснил, какая бухгалтерская проводка должна отражать операцию по выведению части активов ЗАО "Югспецстрой" (прибыли за прошлый период) в размере 20 тыс. рублей при их направлении на формирование уставного капитала выделяемого общества и противоречит ли отражение увеличения убытка в связи уменьшением прибыли реорганизуемого общества правилам ведения бухгалтерской отчетности.

В отчете о прибылях и убытках ЗАО "Югспецстрой" на 01.01.06 в строке 190 отражена чистая прибыль отчетного периода (т. е. за 2005 год) в размере 3 643 тыс. рублей, со значительным превышением покрывающая убытки 2006 года за период до реорганизации. На годовом общем собрании ЗАО "Югспецстрой" от 25.08.06 распределена та же сумма чистой прибыли (3 643 тыс. рублей), в том числе, принято решение о направлении 20 тыс. рублей на формирование уставного капитала ЗАО "ЮГРЕСУРС".

В обоснование заявленных требований ЗАО "ЮГРЕСУРС" предоставило заключение бухгалтерско-правовой экспертизы от 16.07.07 (т. 1, л. д. 148), проведенной с исследованием бухгалтерской отчетности ЗАО "Югспецстрой", в том числе разделительного бухгалтерского баланса от 01.07.06 (который ФСФР признала недостоверным), промежуточного бухгалтерского баланса на 22.09.06 (дата формирования уставного капитала) и первичных документов бухгалтерского учета. В заключении содержатся данные о происхождении суммы убытка, отраженной в строке 470 баланса, и выводы о наличии чистой прибыли за 2005 год, а также прибыли в размере 56 тыс. рублей на 22.09.07, т. е. по окончании периода, в котором у реорганизуемого общества имелись отраженные в балансе убытки. К заключению приложен промежуточный бухгалтерский баланс на 22.09.06, в строке 470 которого указана прибыль на начало отчетного периода - 5 146 тыс. рублей, на конец отчетного периода - 56 тыс. рублей.

В соответствии с пунктом 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания законности оспариваемого решения соответствующего органа, а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия такого решения, возлагается на орган, принявший решение. Согласно пункту 3 статьи 17 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" регистрирующий орган вправе провести проверку достоверности сведений, содержащихся в документах, представленных для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг. Основанием для отказа в государственной регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг в силу статьи 21 названного Закона может быть нарушение эмитентом требований законодательства Российской Федерации о ценных бумагах, в том числе наличие в представленных документах сведений, позволяющих сделать вывод о противоречии условий эмиссии и обращения эмиссионных ценных бумаг законодательству Российской Федерации и несоответствии условий выпуска эмиссионных ценных бумаг законодательству Российской Федерации о ценных бумагах; несоответствие документов, представленных для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или регистрации проспекта ценных бумаг, и состава содержащихся в них сведений требованиям настоящего Федерального закона и нормативных правовых актов федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг; внесение в проспект ценных бумаг или решение о выпуске ценных бумаг (иные документы, являющиеся основанием для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг) ложных сведений либо сведений, не соответствующих действительности (недостоверных сведений). ФСФР не представила доказательств, опровергающих выводы эксперта, либо подтверждающих ложность сведений о наличии у реорганизуемого общества прибыли в размере 56 тыс. рублей. Не представлен расчет, из которого бы следовало, что указанная в балансе на 22.09.06 прибыль на начало отчетного периода в размере 5 146 тыс. рублей была недостаточна для покрытия 2 465 тыс. рублей убытка и иных расходов общества. Также не представлены доказательства того, что с 22.09.06 по день обращения ЗАО "ЮГРЕСУРС" с заявлением о регистрации выпуска акций прибыль в размере 56 тыс. рублей была израсходована.

В решении суда не изложены мотивы, по которым суд отнес выводы эксперта о наличии у общества указанной прибыли к правовым вопросам, а не вопросам, требующим специальных познаний.

В связи с тем, что выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, обжалуемое решение подлежит отмене с направлением дела на новое рассмотрение. При новом рассмотрении суду следует дать надлежащую оценку имеющимся доказательствам и предложить ФСФР представить доказательства своим возражениям по доводам ЗАО "ЮГРЕСУРС".

Руководствуясь статьями 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа постановил:

решение от 10.08.07 Арбитражного суда Ростовской области по делу N А53-4937/2007-С1/36 отменить, передать дело на новое рассмотрение в тот же суд.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.