Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 13 января 2009 г. N Ф08-7935/2008 "Суды пришли к правильному выводу о том, что истец не относится к коммунально-бытовым потребителям, поскольку является коммерческой организацией, осуществляет производственную и торговую деятельность, поставляемый газ использует для отопления производственных и административных помещений" (извлечение)

ООО "Производственное объединение "Камавторесурс"" (далее - общество) обратилось в арбитражный суд с иском к ООО "Краснодарская региональная компания по реализации газа" (далее - компания) об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора поставки газа от 02.07.2007 N 25-4-04059/08/440 по пунктам 2.1, 2.4, 2,5, 3.2.2, 3.3 - 3.5, 3.12 - 3.15 и 5.5.6.

Решением от 28.05.2008 в иске отказано на том основании, что общество не относится к категории коммунально-бытовых потребителей газа, размер штрафных коэффициентов обеспечивает равноправие сторон в договоре, редакция спорных пунктов, предложенная компанией, не противоречит закону и не нарушает интересов истца.

Общество обжаловало решение в части в апелляционном порядке и просило пункт 2.1 принять в его редакции, исключить из договора поставки газа от 02.07.2007 N 25-4-04059/08/440 подпункты "б", "в" и "г" пункта 3.2.2 и пункты 3.12 - 3.15.

Постановлением апелляционного суда от 13.10.2008 решение в обжалуемой части отменено, суд принял пункт 2.1 в редакции компании и исключил из условий договора подпункты "б", "в" и "г" пункта 3.2.2 и пункты 3.12 - 3.15. Судебный акт мотивирован тем, что общество получает газ для отопления производственных и административных помещений, используемых в предпринимательских целях, поэтому не относится к коммунально-бытовому потребителю (пункт 2.1). У общества отсутствует возможность продавать невыбранный газ (подпункты "б", "в" и "г" пункта 3.2.2). Перевод системы отопления покупателя на другие виды топлива невозможен (пункты 3.12 - 3.15).

В кассационной жалобе общество просит изменить решение и постановление апелляционного суда и принять пункт 2.1 договора в редакции истца, а также изменить решение и привести пункт 3.5 договора в соответствие с пунктом 17 Правил поставки газа в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.1998 N 162 (далее - Правила). По мнению заявителя, пункт 2.1 договора следует принять в редакции общества, поскольку оно использует газ для отопления помещений, т. е. для коммунально-бытовых нужд, и его потребление связано с сезонными колебаниями погоды. Пункт 3.5 договора о размере штрафных санкций за отобранный сверх установленного объема газ противоречит пункту 17 Правил, которым коэффициенты предусмотрены с 15 апреля по 15 сентября в размере 1,1 и с 16 сентября по 14 апреля - 1,5.

В отзыве на кассационную жалобу компания просит судебные акты оставить без изменения, указывая, что общество не относится к коммунально-бытовым потребителям, Кассационная жалоба в части обжалования решения от 28.05.2008 по пункту 3.5 договора должна быть возвращена заявителю, поскольку общество решение в названной части в апелляционном порядке не обжаловало, а срок на его обжалование в кассационном порядке пропущен.

В судебном заседании представители общества и компании поддержали доводы, изложенные в кассационной жалобе и отзыве.

Изучив материалы дела и доводы жалобы, выслушав представителей сторон, Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа считает, что решение в части следует отменить.

Как видно из материалов дела, компания (поставщик) направила в адрес общества (покупателя) проект договора поставки газа от 02.07.2007 N 25-4-04059/08/440. Согласно пункту 2.1 договора в редакции ответчика поставщик обязуется поставлять с 01.01.2008 по 31.12.2012, а покупатель получать (выбирать) и оплачивать газ, добытый ОАО "Газпром" и его аффилированными лицами. Ежегодный объем поставки газа составляет 62,700 тыс. куб. м. Договорный квартальный объем поставки определяется путем деления ежегодного объема поставки газа на количество кварталов. Договорный месячный объем поставки газа определяется путем деления квартального объема поставки газа по каждому объекту покупателя на количество месяцев в квартале. Договорный суточный объем поставки газа определяется путем деления месячного договорного объема поставки газа по каждому объекту покупателя на количество дней соответствующего месяца или устанавливается в графиках N 1 и 2. В силу пункта 3.5 договора в редакции ответчика штраф за суммарный объем газа, выбранный покупателем сверх суточного договорного объема, за все сутки месяца поставки рассчитывается следующим образом: в период с 15 апреля по 15 сентября с применением штрафного коэффициента в размере 1,5, с 16 сентября по 14 апреля - 1,9 к стоимости, рассчитанной в соответствии с пунктом 5.3.2 договора. В случае внесения изменения в пункт 17 Правил в части отмены применения коэффициентов в размере 1,1 и 1,5 за перерасход газа покупателем размер штрафного коэффициента вместо 1,9 устанавливается равным 3 в течение календарного года.

Покупатель подписал договор с протоколом разногласий по ряду пунктов, в том числе предложил изменить пункт 2.1 договора, дополнив словами "Поставщик поставляет газ покупателю для использования на коммунально-бытовые нужды" и исключить пункт 3.5. Ответчик с протоколом разногласий истца не согласился.

В связи с возникновением разногласий при заключении договора общество обратилось с иском в арбитражный суд.

Согласно статьям 445 и 446 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае возникновения у сторон разногласий при заключении договора и передачи их на рассмотрение суда условия договора, по которым имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

Общество обжалует решение в части отказа в иске об исключении пункта 3.5 договора и постановление в части утверждения пункта 2.1 договора в редакции ответчика.

При рассмотрении дела суды установили, что общество является коммерческой организацией, осуществляющей производственную и торговую деятельность в целях извлечения прибыли. Поставляемый газ используется для отопления производственных и административных помещений, истец не относится к коммунально-бытовым потребителям, в связи с чем апелляционный суд принял пункт 2.1 договора в редакции компании.

Довод общества о том, что использование газа для отопления помещений является достаточным основанием для признания факта его использования на коммунально-бытовые нужды, оценен судами и правомерно отклонен.

Статья 2 Федерального закона от 31.03.1999 N 69-ФЗ "О газоснабжении в Российской Федерации" под потребителем газа (абонентом газоснабжающей организации) понимает юридическое или физическое лицо, приобретающее (покупающее) газ у поставщика и использующее его в качестве топлива или сырья. Согласно пунктам 6 и 14 Правил покупатели газа для государственных нужд, для коммунально-бытовых нужд и населения имеют преимущественное право на заключение договоров поставки. Неравномерность поставки газа по месяцам допускается только при поставках его на коммунально-бытовые нужды, для населения, а также для котельных и тепловых электростанций в объемах, обеспечивающих потребности в тепловой энергии коммунально-бытовых организаций и населения. В соответствии с пунктом 17 Правил при перерасходе газа без предварительного согласования с поставщиком покупатель оплачивает дополнительно объем отобранного им газа сверх установленного договором с применением повышающего коэффициента. Это правило не применяется к объемам газа, израсходованным населением и коммунально-бытовыми потребителями.

Понятие коммунально-бытовой потребитель, как и коммунально-бытовые нужды, законодателем не определено, поэтому для отнесения конкретного покупателя газа к категории "коммунально-бытовой потребитель" (коммунально-бытовые нужды) должна быть определена цель приобретения им газа. Отопление производственных помещений общества, используемых в предпринимательской деятельности, не относится к коммунально-бытовым нуждам, поэтому суды правомерно отказали обществу в принятии пункта 2.1 договора в его редакции.

Обжалуя решение в апелляционном порядке, общество не оспаривало судебный акт в части отказа ему в иске об исключении из договора пункта 3.5. В кассационной жалобе общество просит изменить решение и привести пункт 3.5 в соответствие с пунктом 17 Правил. В судебном заседании представитель истца уточнил требование и просил исключить пункт 3.5 из договора, как указано в исковом заявлении. В силу пункта 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации условия договора об ответственности определяются по усмотрению сторон, если содержание соответствующих условий не предписано законом или иными правовыми актами. Неустойка как один из способов обеспечения обязательств может быть установлена только законом или договором (статьи 329, 330 и 332 Гражданского кодекса Российской Федерации). Поскольку стороны не достигли соглашения по поводу договорной неустойки (штрафа), установленной пунктом 3.5 договора в редакции ответчика, и закон не предусматривает ответственности в виде штрафа за объем газа, выбранный покупателем сверх суточного объема, арбитражный суд не вправе самостоятельно устанавливать такую ответственность при разрешении преддоговорного спора. При таких обстоятельствах пункт 3.5 договора надлежит исключить.

Довод компании о том, что общество пропустило срок подачи кассационной жалобы на решение в части отказа в иске об исключении пункта 3.5 договора, не соответствует статьям 180 и 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 284, 286, 287, 288 и 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа постановил:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 29.04.2008 по делу N А32-23302/2007-11/459 в части отказа в иске об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора поставки газа от 02.07.2007 N 25-4-04059/08/440 по пункту 3.5 отменить. Пункт 3.5 исключить из условий договора поставки газа 02.07.2007 N 25-4-04059/08/440. В остальной части решение от 29.04.2008 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.10.2008 по делу N А32-23302/2007-11/459 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.