Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 26 января 2009 г. N А63-14258/2007-С1-3 Согласно статье 1005 ГК РФ по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические действия от своего имени, но за счет принципала, либо от имени и за счет принципала. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа
от 26 января 2009 г. N А63-14258/2007-С1-3
(извлечение)

ОАО "Мобильные ТелеСистемы" в лице Ставропольского филиала (далее общество, ОАО "МТС") обратилось в арбитражный суд с иском к индивидуальному предпринимателю Михайловой Л.Х. о взыскании задолженности по выплаченному вознаграждению в размере 1 019 129 рублей 80 копеек (уточненные требования).

Решением от 11.08.2008 в иске отказано. Суд указал, что заключенный сторонами агентский договор не соответствует признакам возмездного договора, поскольку размер окончательной суммы вознаграждения по нему зависит от воли и поведения неустановленного круга третьих лиц, а не от добросовестного исполнения условий договора индивидуальным предпринимателем Михайловой Л.Х. Кроме того, обществом не подтвержден факт выставления абонентам соответствующих счетов на оплату, что предусмотрено пунктом 5 Приложения N 2 к спорному договору, которые являются основанием для удержания с предпринимателя вознаграждения.

Постановлением апелляционной инстанции от 17.10.2008 решение от 11.08.2008 отменено, по делу принят новый судебный акт об удовлетворении исковых требований. Судебный акт мотивирован тем, что суд первой инстанции ошибочно квалифицировал спорный договор от 01.01.2005 N 003-ЭД-ФСК/05-МТС как агентский договор; заключенный договор является договором поручения. Суд неверно применил пункт 3 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.11.2004 N 85 "Обзор практики разрешения споров по договору комиссии". В силу пункта 5 Приложения N 2 и пункты 2.3.3. Приложения N 5 к договору предприниматель (коммерческий представитель по договору) обязан выплатить обществу разницу в вознаграждении за услуги связи, оказанные обществом. В соответствии со статьей 54 Федерального закона "О связи" основанием для осуществления расчетов за услуги связи являются показания оборудования связи. Стоимость оказанных услуг подтверждается распечатками данных Автоматизированной системы расчетов (далее - АСР) и определена по показаниям оборудования связи общества, иных доказательств для установления данного факта не требуется. Кроме того, предприниматель подтвердил наличие задолженности, подписав акты N 1 - 7, на которых также содержится его печать. Ходатайство о назначении судебной экспертизы для определения способа выполнения подписи предпринимателя суд отклонил, поскольку установил, что на актах стоит факсимиле подписи предпринимателя и пришел к выводу об отсутствии юридического значения для настоящего спора способа выполнения подписи лица.

В кассационной жалобе и дополнении к ней предприниматель просит оставить в силе решение суда первой инстанции от 17.10.2008, а постановление апелляционной инстанции от 11.08.2008 отменить как незаконное и необоснованное. Заявитель жалобы указывает на неправомерность вывода суда о квалификации заключенного договора как договора поручения; исходя из предмета договора он является агентским и к нему применяются правила главы 51 Гражданского кодекса Российской Федерации. Вывод суда о доказанности факта выставления абонентам соответствующих счетов является необоснованным, поскольку обществом нарушены пункты 4 и 7 статьи 9 Федерального закона "О бухгалтерском учете" и условия договора, согласно которым для подтверждения сумм, оплаченных абонентами. входящих в расчет разницы, общество обязано представить ответчику первичные оправдательные документы на бумажном носителе. Указание суда на признание предпринимателем задолженности перед обществом путем подписания актов N 1 - 7 является ошибочным, поскольку из текста данных актов следует, что они не подписаны сторонами по делу, составлены к договору от 29.11.2004 N 003 и не являются актами взаимозачета, между тем как заключен договор от 01.01.2005 N 003-ЭД-ФСК/05-МТС. В пункте 2 Приложения N 2 и подпункте 2.3.3 Приложения N 5 к договору определены порядок расчета денежной суммы ("разницы") и обязательство коммерческого представителя вернуть денежную сумму ("разницу") обществу, следовательно, обязательство по возврату разницы является односторонним и безвозмездным, что в силу статей 128 и 575 Гражданского кодекса Российской Федерации является договором дарения. Суд апелляционной инстанции неправильно применил статью 160 Гражданского кодекса Российской Федерации и пришел к выводу об отсутствии юридического значения способа выполнения подписи. Кроме того, судом нарушены положения пунктов 7, 10 и 12 части 2 статьи 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. В производстве арбитражного суда находится дело по иску предпринимателя к обществу о взыскании задолженности по выплате вознаграждения, поэтому рассмотрение требования о возврате разницы в пользу общества, рассчитываемой исходя из сумм выплаченного вознаграждения, невозможно.

В отзыве на кассационную жалобу общество просит оставить постановление апелляционной инстанции без изменения как соответствующее законодательству и материалам дела.

В судебном заседании стороны поддержали свои доводы и возражения. Суд объявил перерыв до 23.01.2009 до 15.00.

Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа, изучив материалы дела, оценив доводы кассационной жалобы и отзыва на нее, выслушав представителей сторон, считает, что кассационная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела и установлено судами, общество и предприниматель (коммерческий представитель) заключили договор от 01.01.2005 N 003ЭД-ФСК/05-МТС (т. 1, л. д. 14 - 18), по условиям которого общество поручает совершать от имени и за счет МТС действия по поиску потенциальных абонентов, их справочно-информационному обслуживанию, а также юридические действия по заключению абонентских договоров и внесению изменений в действующие абонентские договоры (пункт 2.1); по абонентским договорам, заключенным предпринимателем от имени МТС, приобретает права, становится обязанным и несет ответственность МТС (пункт 2.2). Согласно пунктам 12.5 и 12.6 договора Приложения N  1 - 5 являются неотъемлемой его частью (т. 1, л. д. 19 - 26).

Пунктами 1, 2 Приложения N 2 "План продаж, тарифная сетка и порядок выплаты вознаграждения" установлено, что план продаж на 2005 год составляет 50 заключенных договоров в месяц, а в случае его невыполнения в течение 3 месяцев общество имеет право в одностороннем порядке расторгнуть договор. Исполнение коммерческим представителем договора оплачивается обществом по результатам работы за прошедший календарный месяц и определяется по числу абонентских договоров, заключенных в отчетном периоде.

Вознаграждение рассчитывается в отношении каждого заключенного абонентского договора, выставляется в рублях и определяется в зависимости от тарифного плана, использования интернет - системы "Удаленный дилер", долларов США: ТП линейки Оптима - 17 у. е; ТП линейки Бизнес, Open - 20 у. е; ТП линейки VIP - 35 у. е; ставки вознаграждения указаны без учета НДС, 1 у.е. равен 1 доллару США по курсу ЦБ на последний день месяца.

Если в течение 180 календарных дней сумма, оплаченная в соответствии с ежемесячно выставляемыми абоненту счетами за услуги связи (без учета НДС), не превысила размер выплаченного ранее вознаграждения (без учета НДС), коммерческий предстатвитель обязуется вернуть МТС разницу между выплаченным ранее вознаграждением и указанной суммой. Если в течение 180 календарных дней абонентский договор, заключенный коммерческим представителем, расторгается (телефонный номер освобождается), возврат коммерческим представителем данной разницы производится в ближайший после даты расторжения договора месяц (пункт 5 приложения N 2). В случае отказа абонента в срок до 90 календарных дней с момента подключения соответствующей услуги от подключенной в момент заключения договора услуги либо при нахождении абонента в различного вида блокировках более 30 календарных дней, в период 90 календарных дней с момента подключения соответствующей услуги, коммерческий представитель возвращает всю сумму вознаграждения, полученную за данную услугу у этого абонента (пункт 7).

В соответствии с подпунктом 2.3.3 Приложения N 5 "Порядок распространения комплектов Джинс" вознаграждение за распространение одного комплекта выплачивается в порядке, предусмотренном Приложением N 2. Если стоимость услуг связи "Джинс", оказанных абоненту и оплаченных им в течение 180 календарных дней с момента распространения комплекта, увеличенная на выраженный в долларах США первоначальный объем услуг без учета НДС (пункт 1.1 данного приложения), окажется меньше размера, выплаченного ранее вознаграждения (без учета НДС), коммерческий представитель обязуется возвратить МТС такую разницу.

Согласно пункту 5.1 договора коммерческий представитель обязуется осуществлять деятельность по поиску потенциальных абонентов, доводить до сведения абонентов полную и достоверную информацию об услугах, зоне обслуживания МТС, порядке оплаты неполной единицы тарификации, дополнительных услугах, а также иную информацию, необходимую для формирования у абонента правильного и полного представления об услугах; заключать абонентские договоры от имени МТС, принимать платежи, причитающиеся МТС при заключении договора, вносить в него изменения и дополнения.

Ссылаясь на нарушение договорных обязательств, общество обратилось в арбитражный суд с иском.

Из содержания данного договора следует, что стороны заключили агентский договор; к отношениям сторон, вытекающим из которого, применяются правила, предусмотренные главой 49 Гражданского кодекса Российской Федерации (договора поручения).

Согласно статье 1005 Кодекса по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические действия от своего имени, но за счет принципала, либо от имени и за счет принципала. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала. По смыслу данной нормы предметом агентского договора является совершение по поручению принципала юридических и иных, т. е. неюридических (фактических) действий (предмет агентского договора шире предметов договоров комиссии и поручения.

Вывод суда апелляционной инстанции о том, что к правоотношениям сторон применяются правила главы 49 Гражданского кодекса Российской Федерации и пункты 1, 3 статьи 184 названного Кодекса, правомерен.

При толковании условий заключенного договора апелляционный суд пришел к обоснованному выводу о том, что первоначально предпринимателю выплачивается предварительное ежемесячное вознаграждение за каждый заключенный абонентский договор (480 рублей) с расчетом на то, что в течение 180 дней абонент фактически будет пользоваться сотовой связью и оплатит услуги на указанную сумму. Таким образом, объектом договора поручения было не только заключение сделок с абонентами, но и иные обязательства поверенного, направленные на обеспечение заключения реальных сделок и, как следствие, пользование абонентом услугами связи МТС. Условия, влияющие на размер подлежащего в обязательном порядке выплате вознаграждения предпринимателю, учитывающие качество проделанной поверенным работы и ее последующий эффект, экономически обоснованы обществом и согласованы с поверенным, который в добровольном порядке заключил сделку и выразил согласие с данными условиями договора. При этом вознаграждение рассчитывается в отношении каждого заключенного абонентского договора, выставляется в рублях к оплате и определяется следующим образом: в ходе исполнения агентского договора агент обязан представлять принципалу отчеты в порядке и в сроки, которые предусмотрены договором. Согласно пункту 8, 9 Приложения N 2 ежемесячно до 5 числа, следующего за отчетным, коммерческий представитель предоставляет оригиналы и реестры заключенных в отчетный период абонентских договоров; в течение 5 календарных дней с момента окончания отчетного периода стороны проводят сверку предоставляемых коммерческим представителем реестров и данных в автоматизированной системе расчетов МТС, по итогам которой составляют и подписывают акт; коммерческий представитель выставляет на основании подписанного акта счет и счет-фактуру.

В связи с этим суд отклонил довод кассационной жалобы о том, что условия договора, определяющие механизм окончательного размера вознаграждения по истечении 180 дней, являются запрещенным пунктом 4 статьи 575 Гражданского кодекса Российской Федерации договором дарения.

О гарантированности возмездного характера договора поручения свидетельствуют материалы дела, из которых видно соотношение между суммой первоначально начисленного (выплаченного или зачтенного) вознаграждения, суммы, подлежащей возврату, и итоговой суммы вознаграждения, определяемой через 180 дней после перерасчета подлежащей возврату разницы (т. 1, л. д.4 - 6, 27-39, 131 -137, т. 3, л. д. 3-11, т. 5 л. д. 60 - 68). Так, из расчета суммы вознаграждения за период с января 2005 года по апрель 2006 года видно, что сумма первоначально выплаченного вознаграждения составляет 3 556 110 рубля 42 копейки, сумма подлежащей возврату разницы - 1 629 235 рублей, 79 копеек, итоговая сумма вознаграждения после перерасчета подлежащей возврату разницы - 1 926 874 рубля 63 копейки (т.5, л. д. 60).

В соответствии со статьей 54 Федерального закона "О связи" основанием для осуществления расчетов за услуги связи являются показания оборудования связи, учитывающего объем оказанных услуг связи оператором связи, а также условия заключенного с пользователем услугами связи договора об оказании услуг связи.

Суд апелляционной инстанции дал оценку платежным поручениям о выплате предпринимателю дилерского вознаграждения (т. 1 л. д. 123-130), счетам за услуги связи, ежемесячно выставлявшимся абонентам, с которыми ответчиком были заключены договоры от имени МТС на оказание услуг связи (т. 3 приложения к делу, т. 1 л. д. 46-77, приложения N 1 к исходящему N ЮГ 03-6/0052 и от 04.08.2008 на компакт-диске DVD+R серийный номер 6297447+REE000006824 и на 2-х компакт дисках CD-R), расчету разницы по дилерскому вознаграждению (т. 3, л. д. 12-70), актам об оказании предпринимателем услуг на основании договора с обществом N 1-13 (т. 1 л. д. 27-39) и пришел к обоснованному выводу о том, что объем и стоимость оказанных предпринимателем обществу услуг подтверждены надлежащими доказательствами по делу. Разница между выплаченным ответчику вознаграждением и суммой, оплаченной абонентами за услуги связи, составила 1 019 129 рублей 80 копеек. В материалы дела представлены доказательства того, что все указанные документы были направлены ответчику заказным почтовым отправлением с описью вложения (т. 5, л. л. 80-81). Предоставленные счета получены непосредственно из электронной базы данных автоматизированной системы расчетов оператора связи, которые являются основаниями для проведения расчетов с абонентами и подтверждают выставление счетов абонентам и сумму внесенных последними оплат по данным счетам. Судом дана оценка возражениям ответчика по действительности указанных документов. Встречного иска о взыскании размера вознаграждения в рамках настоящего дела ответчик не заявил.

Суд кассационной инстанции не вправе переоценивать доказательства, исследованные судом в порядке, предусмотренном статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Нарушения процессуальных норм, влекущие безусловную отмену судебного акта (статья 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), не установлены.

Руководствуясь статьями 284, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа постановил:

постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.10.2008 по делу N А63-14258/2007-С1-3 оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.