Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 8 мая 2009 г. N А53-11136/2008-С1-21 "Требование о выкупе акций может быть предъявлено мажоритарным акционером, владеющим более чем 95% акций общества, без учета волеизъявления акционеров - владельцев акций общества, при этом их права на оспаривание действий такого акционера ограничены лишь правом на предъявление иска о возмещении убытков, в случае если цена выкупаемых акций определена с нарушением установленного порядка" (извлечение)

Федотов Геннадий Федорович обратился в Арбитражный суд Ростовской области с иском к председателю совета директоров и преобладающему акционеру ОАО "Атомкотломаш" (далее - общество) Аверину Константину Михайловичу о взыскании убытков в сумме 798 840 рублей, причиненных ненадлежащим определением цены выкупаемых ценных бумаг и возникших у истца в связи с принудительным выкупом его акций по цене меньшей, чем рыночная стоимость (в виде разницы между рыночной стоимостью и ценой выкупа); о признании недостоверными сведений о рыночной стоимости одной акции общества, содержащихся в отчете от 27.12.2007 N 07.977.1514 (уточненные требования).

Определением от 05.11.2008 к участию в деле в качестве второго ответчика привлечен Токарев Александр Альбертович (независимый оценщик).

Решением от 09.12.2008 в иске отказано. Судебный акт мотивирован тем, что требования статьи 84.8 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах) при выкупе акций общества соблюдены в полном объеме; доказательства того, что выкуп произведен по заниженной цене в результате неправильного определения рыночной цены акций, не представлены. Суд также счел несостоятельной ссылку истца на то, что в силу части 7 статьи 7 Федерального закона от 05.01.2006 N 7-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон от 05.01.2006 N 7-ФЗ) оспариваемый им отчет подлежит обязательной экспертной проверке саморегулируемой организацией оценщиков, ввиду чего экспертиза подлежала назначению по инициативе суда в рамках рассмотрения данного дела за счет средств федерального бюджета.

В суде апелляционной инстанции дело не рассматривалось.

В кассационной жалобе Федотов Геннадий Федорович просит отменить решение суда от 09.12.2008, принять новый судебный акт об удовлетворении исковых требований. Заявитель указывает, что при оценке выкупаемых у него акций не учтено право истца на получение части имущества общества в случае его ликвидации; объект оценки неправильно определен как "миноритарная акция"; при определении цены акции явно занижена стоимость активов общества. По мнению заявителя, расчет стоимости акций должен производиться путем деления рыночной стоимости принадлежащей обществу недвижимости (здания, расположенного по адресу: г. Ростове-на-Дону по улице Б. Садовая, 188) на количество акций общества - 540 000 штук.

В отзывах на кассационную жалобу ответчики Аверин Константин Михайлович и Токарев Александр Альбертович просят оставить без изменения обжалуемый судебный акт как законный и обоснованный.

В судебном заседании представитель Аверина Константина Михайловича высказал свои возражения против доводов жалобы и просил состоявший судебный акт оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

Изучив материалы дела и доводы кассационной жалобы, Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа считает, что кассационная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела и установил суд первой инстанции, истец являлся владельцем 959 обыкновенных именных акций общества.

Аверин Константин Михайлович, являясь совместно со своим аффилированным лицом Авериной Е.Г. владельцем 76% акций общества, 05.09.2007 обратился в общество с обязательным предложением о приобретении акций у иных акционеров по цене 2 рубля 29 копеек за одну акцию.

В соответствии с отчетом об итогах принятия обязательного предложения от 14.12.2007 Авериным Константином Михайловичем приобретено 2 475 020 обыкновенных именных акций общества, в результате чего он стал владельцем 8 147 115 акций (74,06%), а его аффилированное лицо Аверина Е.Г. - 2 687 932 акций (24,44%)

Таким образом, по итогам принятия обязательного предложения от 05.09.2007 Аверин Константин Михайлович со своим аффилированным лицом стал владельцем более 95% акций общества.

6 февраля 2008 года в газете "Вечерний Ростов" опубликовано требование Аверина Константина Михайловича о выкупе акций у иных акционеров по цене 2 рубля 42 копейки за одну обыкновенную именную акцию номинальной стоимостью 0,01 рубля в порядке, предусмотренном статьей 84.8 Закона об акционерных обществах.

В сообщении разъяснен порядок направления акционерами заявлений с реквизитами для перечисления оплаты за акции, установлен срок для подачи таких заявлений (до 20.03.2008), срок оплаты по заявлениям (с 21.03.2008 по 15.04.2008), и указано, что при отсутствии заявлений или реквизитов для оплаты денежные средства будут зачислены в депозит нотариуса и могут быть получены в течение трех лет.

Из сообщения также следовало, что совет директоров общества подтверждает соответствие указанной цены акций требованиям закона, с учетом того, что данная цена выше определенной независимым оценщиком и выше цены, по которой акции приобретались по обязательному предложению.

В связи с тем, что заявление с указанием реквизитов для оплаты от истца не поступило, денежные средства в оплату за выкупаемые у него акции в сумме 2 320 рублей платежным поручением от 25.03.2008 N 700 внесены Авериным Константином Михайловичем на депозит нотариуса, о чем последний сообщил истцу письмом от 26.03.2008 N 1179, указав на то, что истец вправе получить денежные средства после 15.04.2008.

31 марта 2008 года 959 обыкновенных акций общества списаны со счета истца и зачислены на счет Аверина Константина Михайловича с указанием основания перевода акций - выкупа в соответствии со статьей 84.8 Закона об акционерных обществах, о чем реестродержатель ООО "Южно-Российский регистратор" направил истцу соответствующее уведомление.

Полагая, что выкупная цена акции, определенная в отчете об оценке стоимости одной обыкновенной акции ОАО "Атомкотломаш" от 27.12.2007 N 07.977.1514, не соответствует действительной рыночной стоимости акции, в результате чего при выкупе акций ему причинены убытки, истец обратился с иском в арбитражный суд.

С 1 июля 2006 года вступил в силу Закон от 05.01.2006 N 7-ФЗ, которым в Закон об акционерных обществах введена статья 84.8.

В силу статьи 84.8 Закона об акционерных обществах" лицо, являющееся владельцем более 95% общего количества акций общества, с учетом акций, принадлежащих ему и его аффилированным лицам, вправе выкупить у акционеров - владельцев акций открытого общества, а также у владельцев эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции открытого общества, указанные ценные бумаги.

Владелец выкупаемых ценных бумаг, не согласившийся с ценой, вправе обратиться в арбитражный суд с иском о возмещении убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупаемых ценных бумаг. Указанный иск может быть предъявлен в течение шести месяцев со дня, когда такой владелец ценных бумаг узнал о списании с его лицевого счета (счета депо) выкупаемых ценных бумаг. Предъявление владельцем ценных бумаг указанного иска в арбитражный суд не является основанием для приостановления выкупа ценных бумаг или признания его недействительным (пункт 4 статьи 84.8).

Таким образом, из положений названной нормы права следует, что требование о выкупе акций может быть предъявлено мажоритарным акционером, владеющим более чем 95% акций общества, без учета волеизъявления акционеров - владельцев акций общества, при этом их права на оспаривание действий такого акционера ограничены лишь правом на предъявление иска о возмещении убытков в случае, если цена выкупаемых акций определена с нарушением установленного порядка.

В соответствии с пунктом 4 статьи 84.8 Закона об акционерных обществах выкуп ценных бумаг осуществляется по цене не ниже рыночной стоимости выкупаемых ценных бумаг, которая должна быть определена независимым оценщиком. При этом указанная цена не может быть ниже:

- цены, по которой ценные бумаги приобретались на основании добровольного или обязательного предложения, в результате которого лицо, указанное в пункте 1 статьи 84.7 настоящего Федерального закона, стало владельцем более 95 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 настоящего Федерального закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам;

- наибольшей цены, по которой лицо, указанное в пункте 1 настоящей статьи, или его аффилированные лица приобрели либо обязались приобрести эти ценные бумаги после истечения срока принятия добровольного или обязательного предложения, в результате которого лицо, указанное в пункте 1 статьи 84.7 настоящего Федерального закона, стало владельцем более 95 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 настоящего Федерального закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам.

Как видно из материалов дела и не оспаривается заявителем жалобы, выкупная стоимость акции определена в размере 2 рубля 42 копейки за одну акцию на основании заключения независимого оценщика от 27.12.2007 N 07.977.1514 и установлена выше цены, по которой акции приобретались по обязательному предложению.

В материалы дела также представлены сведения о том, что специалист-оценщик Токарев Александр Альбертович является членом саморегулируемой организации оценщиков Общероссийская общественная организация "Российское общество оценщиков" (выписка из реестра саморегулируемой организации оценщиков от 06.08.2007 - т. 1, л. д. 174).

Согласно выписке из единого государственного реестра саморегулируемых организаций оценщиков от 12.07.2007 Общероссийская общественная организация "Российское общество оценщиков" включена в Единый государственный реестр саморегулируемых организаций оценщиков 09.09.2007 за N 0003 (т. 1, л. д. 173).

Таким образом, при оценке стоимости акций соблюдены требования пункта 4 статьи 84.8 Закона об акционерных обществах. Отчет от 27.12.2007 N 07.977.1514 подготовлен независимым оценщиком в соответствии с требованиями, установленными статьями 11 и 15 Федерального закона от 27.07.2006 N 157-ФЗ, в редакции от 13.07.2007 (далее - Закон об оценочной деятельности), которые предусматривают, что оценщик должен быть членом саморегулируемой организации, статус такой организации приобретается с даты включения ее в Единый государственный реестр саморегулируемых организаций оценщиков, ведение которого осуществляет федеральный орган исполнительной власти.

Вывод суда о том, что проведение экспертизы отчета об оценке рыночной стоимости акций саморегулируемой организацией в порядке, предусмотренном частью 7 статьи 7 Закона от 05.01.2006 N 7-ФЗ, не требовалось, является правильным.

Положения статьи 7 Закона от 05.01.2006 N 7-ФЗ об обязательном проведении экспертизы отчета оценщика саморегулируемой организацией распространяются на акционеров, которые на 01.07.2006 являлись владельцами более 95% акций общества и в соответствии с названной правовой нормой приобрели право требования принудительного выкупа акций в упрощенном порядке, т. е. в отсутствие других процедур (об обязательном и добровольном предложении). Только в этом случае закон предоставляет миноритарным акционерам дополнительные гарантии в виде подтверждения достоверности отчета независимого оценщика экспертизой саморегулируемой организации оценщиков.

Аверин Константин Михайлович со своим аффилированным лицом стал владельцем более 95% акций после 01.07.2006, указанный пакет приобрел путем направления обязательного предложения, и лишь затем - путем принудительного выкупа акций на основании статьи 84.8 Закона об акционерных обществах.

Исследовав доказательства и оценив их в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд сделал правильный вывод о том, что положения статьи 84.8 Закона об акционерных обществах при выкупе у истца акций не нарушены, порядок определения рыночной цены и порядок выкупа акций осуществлены в соответствии с действующим законодательством.

Представленный истцом расчет рыночной стоимости одной акции, произведенный путем деления рыночной стоимости имущества общества на 540 000 акций, обоснованно не принят судом, так как данный расчет не учитывает наличие у общества обязательств. Кроме того, указанное в расчете количество акций общества (540 000 штук), не соответствует уставу, согласно которому уставный капитал общества разделен на 11 млн акций. Довод о том, что учету подлежат только акции первоначальной эмиссии, произведенной при приватизации общества, также правомерно отклонен судом первой инстанции как не основанный на законе.

Поскольку истец не представил доказательств того, что установленная в отчете от 27.12.2007 N 07.977.1514 рыночная стоимость акций общества занижена либо указанный отчет не соответствует требованиям Закона об оценочной деятельности или Стандартам оценки, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 06.07.2001 N 519 и действовавшим на дату оценки, суд правомерно отказал в удовлетворении иска.

С учетом изложенного основания для отмены либо изменения обжалуемого судебного акта отсутствуют.

Руководствуясь статьями 274, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа постановил:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 09.12.2008 по делу N А53-11136/2008-С1-21 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.