Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 13 июля 2010 г. по делу N А32-52269/2009 Суд отказал в удовлетворении требований общества о признании незаконным и отмене постановления отделения о привлечении общества к административной ответственности по части 7 статьи 15.23.1 КоАП РФ, поскольку в действиях общества присутствует состав вменяемого ему правонарушения (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа
от 13 июля 2010 г. по делу N А32-52269/2009
(извлечение)

ГАРАНТ:

Резолютивная часть постановления объявлена 13 июля 2010 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 13 июля 2010 г.

ООО "ММС-Траст" (далее - общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Прикубанском регионе (далее - отделение) от 10.08.2009 N 18-09-079/пн о привлечении к административной ответственности по части 7 статьи 15.23.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - Кодекс).

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 16.12.2009, оставленным без изменения постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.04.2010, в удовлетворении заявления отказано. Суд сделал выводы о наличии в действиях общества состава правонарушения, выразившегося в возложении функций счетной комиссии на неуполномоченное лицо, и соблюдении прав заявителя при привлечении к административной ответственности.

В Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа обратилось общество с кассационной жалобой, в которой просит отменить решение суда от 16.12.2009, постановление апелляционной инстанции от 08.04.2010 и принять по делу новый судебный акт. Заявитель указывает на несогласие с выводами суда по следующим основаниям: от акционеров не поступали жалобы на ведение подсчета голосов сотрудником общества, суд необоснованно не применил статью 2.9 Кодекса к спорной ситуации, уплата штрафных санкций может повлечь приостановление деятельности общества (сокращению штата сотрудников, задолженности по заработной плате), административный орган не принял меры к извещению общества о дате и времени составления протокола об административном правонарушении и вынесении оспариваемого постановления.

В отзыве на кассационную жалобу отделение просит отказать в удовлетворении жалобы.

В судебном заседании представитель отделения поддержал доводы отзыва.

Изучив материалы дела, Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа считает, что кассационная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, на основании приказа руководителя заинтересованного лица от 30.04.09 N 18-09-37/пз сотрудники отделения провели плановую выездную проверку деятельности общества. В ходе проверки установлено, что акционерами общества являются 78 физических лиц. Пункт 4.1.16 устава общества предусматривает, что в обществе создается счетная комиссия, количественный и персональный состав которой утверждается общим собранием акционеров по предложению совета директоров общества сроком на 5 лет. Для проверки общество представило справку от 18.05.2009 N 6, согласно которой подсчет голосов на общих собраниях акционеров осуществлял секретарь собрания. В ходе проверки протокола N 1 общего годового собрания акционеров общества, состоявшегося 05.05.2009, установлено, что общее собрание акционеров не представляло секретарю собрания полномочия по осуществлению функций счетной комиссии. Таким образом, подсчет голосов на годовом общем собрании акционеров общества, состоявшемся 05.05.2009, осуществляло неуполномоченное обществом лицо.

Факт нарушения зафиксирован в акте N 18-09-087 и протоколе об административном правонарушении от 27.07.2009 N 18-09-164/пр-ап. При составлении протокола об административном правонарушении присутствовал законный представитель общества - директор Кравченко О.В. 27.07.2009 административный орган вынес определение N 087/09 о назначении рассмотрения дела об административном правонарушении на 10.08.09, которое вручено директору общества Кравченко О.В. По результатам рассмотрения представленных документов, постановлением отделения от 10.08.09 N 18-09-079/пн общество привлечено к административной ответственности по части 7 статьи 15.23.1 Кодекса в виде 500 тыс. рублей штрафа.

Общество, не согласившись с данным постановлением, обжаловало его в арбитражный суд.

При рассмотрении дела суд обоснованно руководствовался следующим.

В соответствии с частью 7 статьи 15.23.1 Кодекса выполнение функций счетной комиссии акционерного общества ненадлежащим органом (лицом) или лицами, избранными в состав счетной комиссии акционерного общества с нарушением требований федерального закона, либо лицами, срок полномочий которых истек, влечет наложение административного штрафа.

В соответствии с пунктом 1 статьи 56 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" в обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций общества более ста создается счетная комиссия, количественный и персональный состав которой утверждается общим собранием акционеров.

В соответствии с пунктом 2 статьи 56 Федерального закона от 26.12.95 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" в составе счетной комиссии не может быть менее трех человек. В счетную комиссию не могут входить члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, члены ревизионной комиссии (ревизор) общества, члены коллегиального исполнительного органа общества, единоличный исполнительный орган общества, а равно управляющая организация или управляющий, а также лица, выдвигаемые кандидатами на эти должности.

Согласно пункту 4.4 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утвержденного постановлением ФКЦБ России от 31.05.2002 N 17/пс, в случае, если в обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций сто и менее счетная комиссия не создана, предусмотренные законом функции счетной комиссии осуществляет уполномоченное обществом лицо.

Согласно протоколу N 1 годового общего собрания акционеров общества, состоявшегося 05.05.2009, секретарем общего собрания общества являлась Вернигора Н.И., она же осуществляла подсчет голосов на общих собраниях акционеров. Однако общее собрание акционеров не предоставляло секретарю собрания полномочий по осуществлению функций счетной комиссии. Кроме того, суд установил, что согласно протоколу N 1 годового общего собрания Вернигора Н.И. также избрана членом совета директоров.

Таким образом, возложение на Вернигора Н.И. обязанностей счетной комиссии противоречит статье 56 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах". Изложенное свидетельствует о наличии в действиях общества состава вмененного ему правонарушения.

Существенных процессуальных нарушений при производстве по делу об административном правонарушении, являющихся основаниями для отмены оспариваемого постановления, административным органом не допущено. С учетом изложенного суд первой инстанции правомерно и обоснованно отказал в удовлетворении заявленных требований.

Доводы общества об отсутствии умысла на причинение вреда охраняемым общественным отношениям и малозначительности совершенного правонарушения, о несогласии с размером штрафных санкций, о непринятии административным органом мер к извещению общества о дате и времени составления протокола об административном правонарушении и вынесении оспариваемого постановления (л. д. 64, 65, 67, 71) не влияют на правильность выводов судебных инстанций.

При указанных обстоятельствах основания для отмены или изменения обжалуемых судебных актов отсутствуют.

Руководствуясь статьями 274, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа постановил:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 16.12.2009 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.04.2010 по делу N А32-52269/2009 оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.