Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 27 декабря 2010 г. по делу N А22-306/2010 (извлечение)

ГАРАНТ:

Резолютивная часть постановления объявлена 23 декабря 2010 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 27 декабря 2010 г.

ЗАО "ИнтерРесурс" (далее - общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Элисте (далее - инспекция) о признании недействительными решения от 28.10.2009 N 4321 и постановления от 13.01.2010 N 1.

Решением суда от 12.05.2010 в удовлетворении заявления о признании недействительными решения от 28.10.2009 N 321 и постановления от 13.01.2010 N 1 отказано. Судебный акт мотивирован следующим: в нарушение требований статьи 2 Федерального закона от 22.07.2005 N 119-ФЗ "О внесении изменений в главу 21 части второй Налогового кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений актов законодательства Российской Федерации о налогах и сборах" (далее - Закон N 119-ФЗ) сумма непогашенной дебиторской задолженности, числящаяся по состоянию на 01.10.2005, не отражена в налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость (далее - НДС) за I квартал 2008 года и НДС не исчислен. Постановление о взыскании налогов, пеней, штрафов за счет имущества налогоплательщика по форме и содержанию соответствует решению налоговой инспекции об обращении взыскания на имущество налогоплательщика.

Постановлением апелляционной инстанции от 13.09.2010 решение суда от 12.05.2010 отменено в части отказа в признании недействительным постановления от 13.01.2010 N 1 о взыскании налогов, сборов, пени и штрафов за счет имущества налогоплательщика в части взыскания 24 556 рублей штрафа. В остальной части решение суда оставлено без изменения.

Вывод о недействительности постановления основан на том, что в решении от 28.10.2009 N 4321 отсутствуют ссылки как на начислении данной суммы штрафа, так и на правовые основания к начислению данной суммы.

Общество обратилось в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа с кассационной жалобой, в которой просит отменить решение суда, постановление апелляционной инстанции и принять по делу новый судебный акт. По мнению подателя жалобы, суд не принял во внимание, что дебиторская задолженность могла учитываться лишь для целей бухгалтерского учета, а не налогового; на момент вынесения оспариваемого решения у налоговой инспекции не имелось сведений об отсутствии денежных средств на счетах общества.

В отзыве на кассационную жалобу управление Федеральной налоговой службы по Республике Калмыкия просит отказать в удовлетворении жалобы.

В судебном заседании представитель общества поддержал доводы жалобы, представители налоговых органов просили отказать в удовлетворении жалобы.

Изучив материалы дела, Федеральный арбитражный суд Северо -Кавказского округа считает, что кассационная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, общество состоит на налоговом учете и в соответствии с главой 21 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) является плательщиком НДС.

Общество 29.01.2009 подало нулевую уточненную декларацию по НДС за I квартал 2008 года (т. 1, л. д. 96 - 110).

Налоговая инспекция провела камеральную налоговую проверку уточненной налоговой декларации по НДС за I квартал 2008 года, по результатам которой составила акт от 10.08.2009 N 3711 (т. 1, л. д. 12, 13). Акт проверки направлен 14.08.2009 по почте по юридическому адресу общества и адресу руководителя, что подтверждается реестром почтовой отправки и почтовым уведомлением (л. д. 25, 30 - 32).

Налоговая инспекция 28.10.2009 рассмотрела материалы проверки с участием руководителя общества Надбитова П.Б. и приняла решение о привлечении общества к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения N 4321. Решением обществу начислено 26 609 186 рублей НДС, 4 492 763 рублей 22 копейки пени и 4 210 156 рублей 46 копеек штрафа за неуплату НДС на основании пункта 1 статьи 122 Кодекса.

Решение отправлено обществу заказным письмом и получено руководителем Надбитовым П.Б. лично 10.11.2009 (т. 1, л. д. 33).

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Республике Калмыкия от 29.12.2009 решение налоговой инспекции 28.10.2009 N 4321 оставлено без изменения, а жалоба общества - без удовлетворения.

Во исполнение решения налоговый орган направил в адрес общества требование N 4215 по состоянию на 25.11.2009 об уплате 26 609 186 рублей НДС, 4 492 763 рублей 22 копеек пени и 4 210 156 рублей 46 копеек штрафа (т. 3, л. д. 146). Требование отправлено заказным письмом, что подтверждается реестром от 04.12.2009.

Налоговая инспекция 15.12.2009 приняла решение N 5524 о взыскании налогов, пени и штрафов за счет денежных средств. Решение направлено обществу заказным письмом, что подтверждается почтовым реестром от 18.12.2009.

В ОАО "Леспромбанк" направлены инкассовые поручения от 15.12.2009 N 13665, 13666 и 13667, что подтверждается реестром переданных на инкассо расчетных документов от 15.12.2009 N 2760 (т. 3, л. д. 189).

Решениями от 15.12.2009 N 2791, 2793 приостановлены операции по счетам налогоплательщика в банках; 13.01.2010 принято решение N 1 о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет имущества налогоплательщика (т. 3, л. д. 25); 13.01.2010 принято постановление N 1 о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет имущества налогоплательщика (т. 3, л. д. 22). Документы направлены с сопроводительным письмом N 10-19/00158 судебным приставам, копии -налогоплательщику, что подтверждается реестром заказных писем от 22.01.2010 (т. 3, л. д. 22).

Полагая, что решение налоговой инспекции от 28.10.2009 N 4321 и постановление от 13.01.2010 N 1 о взыскании налогов, сборов, пени, штрафов за счет имущества налогоплательщика являются незаконными и нарушают его права и законные интересы, общество на основании статей 137, 138 Кодекса обратилось в арбитражный суд с заявлением.

Основанием для начисления НДС, пени и штрафа явилось наличие дебиторской задолженности, образовавшейся до 2005 года.

Пунктом 1 статьи 2 Закона N 119-ФЗ предусмотрено, что на 01.01.2006 налогоплательщики НДС обязаны провести инвентаризацию дебиторской и кредиторской задолженностей по состоянию на 31.12.2005 включительно. По результатам инвентаризации определяется дебиторская задолженность за реализованные, но не оплаченные товары (работы, услуги), имущественные права, операции по реализации.

В соответствии с пунктом 2 статьи 2 Закона N 119-ФЗ плательщики НДС, предусматривающие до вступления в силу названного Федерального закона момент определения налоговой базы как день оплаты, включают в налоговую базу денежные средства, поступившие до 01.01.2008 в счет погашения задолженности, указанной в части 1 статьи 2 названного Закона.

В 2005 году общество определяло момент исчисления налоговой базы по НДС как день оплаты отгруженных товаров (выполненных работ, оказания услуг). Решением от 09.04.2007 по предыдущей налоговой проверке и актом проверки от 27.02.2007 (т. 1, л. д. 65, 78) подтверждено, что в проверяемый налоговый период принятой в соответствии с пунктом 2 статьи 167 Кодекса учетной политикой общества по НДС моментом определения налоговой базы для целей налогообложения является момент поступления денежных средств на расчетный счет или в кассу предприятия - день оплаты отгруженных товаров (выполненных работ, оказанных услуг). Представитель общества пояснил, что с 2003 года учетная политика общества для целей НДС определена по оплате. Приказов об ее изменении не имеется.

Согласно данным формы N 1 "Бухгалтерский баланс" по состоянию на 01.10.2005 у общества числилась дебиторская задолженность в сумме 274 144 тыс. рублей, в том числе по покупателям и заказчикам - 174 113 тыс. рублей по строке 241 (т. 2, л. д. 4). Указанный баланс общество представило в налоговый орган 20.10.2005 (т. 2, л. д. 2 - 9).

Однако в бухгалтерском балансе общества за 12 месяцев 2005 года дебиторская задолженность, в том числе по покупателям и заказчикам, отражена по строке 241 - 0 рублей (т. 2, л. д. 10 - 18).

В пояснительной записке от 07.09.09 (т. 1, л. д. 54) руководитель общества подтвердил, что допущена ошибка и общество переносит в бухгалтерский баланс за 12 месяцев 2005 года остатки по счетам, числящиеся на 01.10.2005). В налоговый орган представлен уточненный баланс (т. 1, л. д. 55 - 58) с отражением дебиторской задолженности по строке 241 в сумме 174 438 рублей (т. 1, л. д. 57).

Согласно учетным данным общества в IV квартале 2005 года погашение дебиторской задолженности по покупателям и заказчикам не производилось, следовательно, заявитель неправомерно не отразил имеющуюся дебиторскую задолженность в бухгалтерском балансе за 12 месяцев 2005 года.

В нарушение требования пункта 1 статьи 2 Закона N 119-ФЗ общество не провело инвентаризацию дебиторской задолженности по состоянию на 31.12.2005. Результаты инвентаризации не оформлены справкой о дебиторской задолженности, рекомендованной письмом Федеральной налоговой службы от 27.01.2006 N ММ-6-03/85 "О проведении инвентаризации в соответствии с пунктом 1 статьи 2 Федерального закона от 22.07.2005 N 119-ФЗ".

Проведенными налоговой инспекцией контрольными мероприятиями установлено, что в период с 01.01.2006 по 31.12.2007 погашение дебиторской задолженности не производилось, что подтверждается отсутствием остатков и движением денежных средств на счетах в банках.

Доказательства исчисления обществом НДС с дебиторской задолженности в предыдущие налоговые периоды не представлены.

В соответствии с пунктом 7 статьи 2 Закона N 119-ФЗ если до 01.01.2008 дебиторская задолженность не была погашена, она подлежит включению налогоплательщиком в налоговом периоде 2008 года.

Суд установил, что уточненная налоговая декларация по НДС за I квартал 2008 года представлена в налоговый орган 29.01.2009 с нулевыми показателями, дебиторская задолженность в налоговую базу не включена, НДС не исчислен.

Общество не исполнило обязанность по исчислению НДС с суммы дебиторской задолженности.

Решение налоговой инспекции от 28.10.2009 N 4321 о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения от 28.10.2009 N 4321 о начислении 26 609 186 рублей НДС, 4 492 763 рублей 22 копеек пени и 4 210 156 рублей 46 копеек штрафа за неуплату НДС на основании пункта 1 статьи 122 Кодекса является законным, соответствующим требованиям налогового законодательства.

В соответствии со статьей 45 Кодекса налогоплательщик обязан самостоятельно исполнить обязанность по уплате налога, если иное не предусмотрено законодательством о налогах и сборах. Обязанность по уплате налога должна быть выполнена в срок, установленный законодательством о налогах и сборах. Неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по уплате налога является основанием для направления налоговым органом или таможенным органом налогоплательщику требования об уплате налога.

В случае неуплаты или неполной уплаты налога в установленный срок производится взыскание налога в порядке, предусмотренном статьями 46 и 47 Кодекса.

В соответствии с пунктом 9 статьи 101 Кодекса решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения и решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения вступают в силу по истечении 10 дней со дня вручения лицу (его представителю), в отношении которого было вынесено соответствующее решение. При этом соответствующее решение должно быть вручено в течение пяти дней после дня его вынесения. В случае подачи апелляционной жалобы на решение налогового органа в порядке, предусмотренном статьей 101.2 Кодекса, указанное решение вступает в силу со дня его утверждения вышестоящим налоговым органом полностью или в части.

Согласно пункту 2 статьи 70 Кодекса требование об уплате налога по результатам налоговой проверки должно быть направлено налогоплательщику в течение 10 дней с даты вступления в силу соответствующего решения.

В соответствии с пунктом 4 статьи 69 Кодекса требование об уплате налога должно быть исполнено в течение 10 календарных дней с даты получения указанного требования, если более продолжительный период времени для уплаты налога не указан в этом требовании.

Статьей 46 Кодекса предусмотрено, что в случае неуплаты или неполной уплаты налога в установленный срок обязанность по уплате налога исполняется в принудительном порядке путем обращения взыскания на денежные средства на счетах налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя в банках. Взыскание налога производится по решению налогового органа путем направления в банк, в котором открыты счета налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя, поручения налогового органа на списание и перечисление в бюджетную систему Российской Федерации необходимых денежных средств со счетов налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя. Решение о взыскании принимается после истечения срока, установленного в требовании об уплате налога, но не позднее двух месяцев после истечения указанного срока. Решение о взыскании, принятое после истечения указанного срока, считается недействительным и исполнению не подлежит. В этом случае налоговый орган может обратиться в суд с иском о взыскании с налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя причитающейся к уплате суммы налога.

В соответствии со статьей 47 Кодекса при недостаточности или отсутствии денежных средств на счетах налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя или при отсутствии информации о счетах налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя налоговый орган вправе взыскать налог за счет иного имущества налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя

Налоговый орган вправе взыскать налог за счет имущества, в том числе за счет наличных денежных средств налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя в пределах сумм, указанных в требовании об уплате налога, и с учетом сумм, в отношении которых произведено взыскание в соответствии со статьей 46 Кодекса.

Взыскание налога за счет имущества налогоплательщика (налогового агента) -организации или индивидуального предпринимателя производится по решению руководителя (заместителя руководителя) налогового органа путем направления в течение трех дней с момента вынесения такого решения соответствующего постановления судебному приставу-исполнителю для исполнения в порядке, предусмотренном Федеральным законом "Об исполнительном производстве", с учетом особенностей, предусмотренных названной статьей.

Решение о взыскании налога за счет имущества налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя принимается в течение одного года после истечения срока исполнения требования об уплате налога. Решение о взыскании налога за счет имущества налогоплательщика (налогового агента) -организации или индивидуального предпринимателя, принятое после истечения указанного срока, считается недействительным и исполнению не подлежит.

Согласно пункту 2 статьи 47 Кодекса постановление о взыскании налога за счет имущества налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя должно содержать: фамилию, имя, отчество должностного лица и наименование налогового органа, выдавшего указанное постановление; дату принятия и номер решения руководителя (заместителя руководителя) налогового органа о взыскании налога за счет имущества налогоплательщика или налогового агента; наименование и адрес налогоплательщика-организации или налогового агента - организации либо фамилию, имя, отчество, паспортные данные, адрес постоянного места жительства налогоплательщика - индивидуального предпринимателя или налогового агента -индивидуального предпринимателя, на чье имущество обращается взыскание; резолютивную часть решения руководителя (заместителя руководителя) налогового органа о взыскании налога за счет имущества налогоплательщика (налогового агента) -организации или индивидуального предпринимателя; дату вступления в силу решения руководителя (заместителя руководителя) налогового органа о взыскании налога за счет имущества налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя; дату выдачи указанного постановления.

В соответствии с пунктом 3 статьи 47 Кодекса постановление о взыскании налога подписывается руководителем (заместителем руководителя) налогового органа и заверяется гербовой печатью налогового органа.

В силу пункта 2 статьи 6.1 Кодекса течение срока начинается на следующий день после календарной даты или наступления события (совершения действия), которым определено его начало. Срок, исчисляемый месяцами, истекает в соответствующие месяц и число последнего месяца срока. Если окончание срока приходится на месяц, в котором нет соответствующего числа, то срок истекает в последний день этого месяца. Срок, определенный днями, исчисляется в рабочих днях, если срок не установлен в календарных днях. При этом рабочим днем считается день, который не признается в соответствии с законодательством Российской Федерации выходным и (или) нерабочим праздничным днем. В случаях, когда последний день срока приходится на день, признаваемый в соответствии с законодательством Российской Федерации выходным и (или) нерабочим праздничным днем, днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день (пункты 5 - 7 статьи 6.1 Кодекса).

Налоговый орган направил требование N 4215 по состоянию на 25.11.2009 об уплате 26 609 186 рублей НДС, 4 492 763 рублей 22 копеек пени и 4 210 156 рублей 46 копеек штрафа. Срок направления требования соблюден. Решение инспекции о привлечении к ответственности от 28.10.09 с учетом сроков получения и сроков на апелляционное обжалование в вышестоящий налоговый орган вступило в силу 25.11.2009, требование отправлено 04.12.2009.

В требовании указаны суммы налога пени, штрафа, начисленные по решению.

Решение налоговой инспекции от 15.12.2009 N 5524 о взыскании налогов, пени, штрафов за счет денежных средств в указанных ранее суммах принято своевременно и направлено налогоплательщику по юридическому адресу.

Суд правомерно отклонил доводы общества о непринятии налоговым органом решения об обращении взыскания на денежные средства и об отсутствии у налоговой инспекции информации об отсутствии денежных средств на счетах в банках. У общества открыты расчетные счета в четырех банках. Согласно справкам ОАО "Леспромбанк" и Калмыцкого филиала ОАО АКБ "Росбанк" по состоянию на 23.12.2009 (18.12.2009) на расчетных счетах денежных средств не имелось. Согласно справке Ростовского филиала ОАО Банк "Зенит" от 27.10.2008 в период с 01.01.2005 по 31.07.2008 движение денежных средств не осуществлялось. Справкой Ростовского филиала ОАО Банк "Зенит" от 31.08.2010 подтверждено, что по состоянию на 15.12.2009 денежных средств на расчетном счете не имелось. Балансами за 9 месяцев 2009 года и I квартал 2010 года подтверждается отсутствие денежных средств.

Налоговая инспекция 13.01.2010 приняла решение N 1 о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет имущества налогоплательщика в следующих суммах: 26 609 186 рублей НДС, 4 492 763 рублей 22 копейки пени, 4 234 712 рублей 96 копеек штрафа за неуплату НДС на основании пункта 1 статьи 122 Кодекса. В решении от 28.10.2009 N 4321 указана иная сумма штрафа - 4 210 156 рублей 46 копеек. Следовательно, по сравнению с решением о привлечении к ответственности сумма штрафа в решении о взыскании за счет имущества завышена на 24 556 рублей. Сумма штрафа 24 556 рублей указана в требовании от 30.11.2009 N 4259 (т. 1, л. д. 47). Доказательств начисления этой суммы в решении от 28.10.2009 N 4321 не содержится, эта сумма не включена в решение налоговой инспекции об обращении взыскания на денежные средства. На этом основании решение налоговой инспекции от 13.01.2010 N1 о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет имущества налогоплательщика в части 24 556 рублей штрафа является неправомерным.

Поскольку данное решение в самостоятельном порядке в рамках настоящего дела не обжаловано, оснований для указания в резолютивной части решения суда выводов о недействительности решения от 28.10.2009 N 4321 в части 24 556 рублей штрафа не имеется.

В остальной части судебные инстанции обоснованно признали решение налоговой инспекции правомерным, принятым в установленные сроки и с соблюдением процедуры взыскания.

Постановление от 13.01.2010 N 1 о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет имущества налогоплательщика содержит такие же суммы задолженности, которые указаны в решении от 13.01.2010 N 1: 26 609 186 рублей НДС, 4 492 763 рубля 22 копейки пени и 4 234 712 рублей 96 копеек штрафа по пункту 1 статьи 122 Кодекса.

Постановление от 13.01.2010 N 1 о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет имущества налогоплательщика в части взыскания за счет имущества 24 556 рублей штрафа правомерно признано недействительным, поскольку оно основано на недействительном в этой части решении от 13.01.2010 N 1 о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет имущества налогоплательщика.

Постановление от 13.01.2010 N 1 о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет имущества налогоплательщика (26 609 186 рублей НДС, 4 492 763 рублей 22 копейки пени, 4 210 156 рублей 46 копеек штрафа) по содержанию соответствует решению от 13.01.2010 N 1 (в той части, которая является законной), вынесено с соблюдением установленной формы и реквизитов, правомерно признано законным и подлежащим исполнению.

С учетом изложенного суд апелляционной инстанции сделал правильный вывод о недействительности постановления от 13.01.2010 N 1 о взыскании налогов, сборов, пени и штрафов за счет имущества налогоплательщика в части взыскания 24 556 рублей штрафа и правомерно отменил решение суда от 12.05.2010 в части отказа в признании недействительным постановления от 13.01.2010 N 1 в указанной части ввиду несоответствия выводов суда, изложенных в решении, фактическим обстоятельствам и материалам дела.

Доводы кассационной жалобы направлены на переоценку доказательств, которые оценены судами с соблюдением норм главы 7 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и в силу статей 286, 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежат отклонению.

Нарушения процессуальных норм, влекущие отмену судебного акта (статья 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), не установлены.

При таких обстоятельствах основания для удовлетворения кассационной жалобы отсутств уют.

Руководствуясь статьями 274, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа постановил:

постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.09.2010 по делу А22-306/2010 оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.