Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 21 февраля 2011 г. по делу N А53-3394/2010 (извлечение)

ГАРАНТ:

См. также постановления Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 4 марта 2011 г. по делу N А53-3392/2010, от 17 февраля 2012 г. N Ф08-120/12 по делу N А53-5104/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 17 февраля 2011 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 21 февраля 2011 г.

ООО "Донэнергосбыт" обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с иском к ОАО "Донэнерго" об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора об оказании услуг по передаче электрической энергии и мощности по сетям филиала ОАО "Донэнерго" Миллеровские МЭС и купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь от 20.11.2009 N 3 и просило принять термин "потери электрической энергии" пункта 1.1, пункты 2.1, 2.5, подпункт "а" пункта 3.2.8, пункты 3.3.7, 3.3.10, 3.3.15, 4.4, 7.13, 8.13 и 9.6, пункт 11.1 - Приложение N 1, пункт 11.2 - Приложение N 2, пункт 11.3 - Приложение N 2а, пункт 11.9 - Приложение N 8 в части пунктов 1.1, 1.2, 2.7, 2.8 и пункт 11.11 - Приложение N 10.1 в редакции истца (уточненные требования).

Решением от 22.07.2010, оставленным без изменения постановлением апелляционного суда от 15.10.2010, термин "потери электрической энергии" пункта 1.1, пункты 2.1 и 2.5, подпункт "а" пункта 3.2.8, пункты 3.3.10, 3.3.15, 4.4, 7.13 и 9.6, пункт 11.1 - Приложение N 1, пункт 11.2 - Приложение N 2, пункт 11.3 - Приложение N 2а, пункт 1.2 Приложения N 8 приняты в редакции ответчика;

- пункт 11.11 - Приложение N 10.1 - принят в редакции истца;

- пункт 3.7 утвержден в редакции: "Направлять заказчику в срок до 10 сентября извещение о порядке применения утвержденных на период с 1 октября текущего года по 30 сентября следующего года графиков, указанных в пункте 3.3.6 настоящего договора. Обязанность по доведению указанной информации до потребителей несет заказчик";

- пункт 1.1 Приложения N 8 утвержден в редакции: "Исполнитель по окончании каждого расчетного периода определяет объемы переданной по договору (поставленной потребителям заказчика) электроэнергии (мощности) на основании:

- показаний средств учета, полученных от заказчика (потребителей) или снятых исполнителем (порядок передачи показаний потребителем исполнителю или снятия показаний исполнителем определятся настоящим регламентом и условиями договоров между заказчиком и потребителем);

- расчетных способов, применяемых в случаях отсутствия у потребителя расчетных средств учета, выхода из строя расчетного средства учета, не допуска исполнителя к средствам учета и в иных случаях, предусмотренных настоящим договором;

- объемов электроэнергии, рассчитанных на основании актов о неучтенном потреблении";

- пункт 8.13 договора, а также пункты 2.7 и 2.8 Приложения N 8 исключены из договора.

Судебные акты мотивированы тем, что пункты договора и приложений к нему в утвержденных редакциях соответствуют действующему законодательству. Пункт 8.13 не подлежит включению в договор, поскольку право истца на возмещение соответствующих убытков уже согласовано сторонами в пункте 8.11 договора. Пункты 2.7 и 2.8 Приложения N 8 к договору в предложенной редакции противоречат действующему законодательству.

В кассационной жалобе ООО "Донэнергосбыт" просит отменить решение и постановление. По мнению заявителя, утвержденные судом редакции пунктов 1.1, 2.1, 2.5, 3.2.8, 3.3.7, 3.3.10, 4.4, 7.13, 8.13, 9.6, Приложений N 1, 2, 2а и пункта 1.2 Приложения N 8 противоречат нормам материального права, регулирующим спорные правоотношения, а также приняты судом без учета имеющихся в материалах дела доказательств. В остальной части судебные акты не оспариваются. Их законность проверятся судом кассационной инстанции в пределах доводов жалобы (статья 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В отзыве ОАО "Донэнерго" отклонило доводы жалобы.

В судебном заседании представители сторон поддержали свои жалобу и отзыв. По делу объявлялся перерыв с 10.02.2011 до 16 часов 17.02.2011, о чем размещена информация на официальном сайте суда в сети Интернет. После перерыва представитель ОАО "Донэнерго" Черевков И.Г. в судебное заседание не явился.

Изучив материалы дела и выслушав представителей сторон, Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа считает, что кассационная жалоба подлежит частичному удовлетворению.

Как видно из материалов дела, сопроводительным письмом от 20.11.2009 ОАО "Донэнерго" (исполнитель) направило ООО "Донэнергосбыт" (заказчик) проект договора N 3 об оказании услуг по передаче электрической энергии и мощности по сетям филиала ОАО "Донэнерго" Миллеровские МЭС.

Сопроводительным письмом от 21.12.2009 заказчик направил исполнителю протокол разногласий к договору N 3.

В ответ на указанное письмо ОАО "Донэнерго" направило ООО "Донэнергосбыт" протокол согласования разногласий от 21.01.2010.

Поскольку стороны не достигли согласия по ряду пунктов договора N 3 и приложениям к нему, ООО "Донэнергосбыт" обратилось в арбитражный суд с иском.

Пункты 1.1, 2.1, 2.5, 3.2.8, 3.3.7, 3.3.10, 4.4, 7.13, 8.13, 9.6, Приложения N 1, 2, 2а и пункт 1.2 Приложения N 8 приняты решением Арбитражного суда Ростовской области от 22.07.2010, оставленным без изменения постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.10.2010, в редакции, с которой ООО "Донэнергосбыт" не согласилось, в связи с чем обжаловало их в названной части в кассационном порядке.

Суд принял пункт 1.1 договора в редакции ответчика: "Потери электрической энергии - разница, определяемая в границах балансовой принадлежности электрической сети исполнителя, между объемом электрической энергии, поставленной в его электрическую сеть, и объемом электрической энергии, полученным потребителями, энергопринимающие устройства которых присоединены к электрическим сетям исполнителя, а также переданным в электрические сети других смежных сетевых организаций. В случае опосредованного технологического присоединения в объем электрической энергии, полученный потребителями, включается величина потерь в энергетических установках производителей электрической энергии, объектах электросетевого хозяйства лиц, не оказывающих услуги по передаче электрической энергии, или бесхозяйных объектах электросетевого хозяйства".

ООО "Донэнергосбыт" считает, что должна быть принята его редакция: "Потери электрической энергии - разница, определяемая в границах балансовой принадлежности электрической сети исполнителя, между объемом электрической энергии, поставленной в его электрическую сеть, и объемом электрической энергии, полученным потребителями, энергопринимающие устройства которых присоединены к электрическим сетям исполнителя, а также переданным в электрические сети других сетевых организаций".

По мнению заявителя, суд не учел, что нормативные потери оплачиваются потребителями только в составе тарифа за услуги по передаче энергии, вследствие чего ОАО "Донэнерго", как сетевая организация, обязано оплачивать потери, возникающие в бесхозяйных сетях и в сетях лиц, не оказывающих услуги по передаче электроэнергии; подобные расходы должны быть учтены в тарифе на услуги по передаче энергии.

Вместе с тем в письме руководителя Региональной службы по тарифам Ростовской области от 18.06.2010 N 2005 указано, что согласно пункту 6 Порядка формирования сводного прогнозного баланса производства и поставок электрической энергии (мощности) в рамках Единой энергетической системы России по субъектам Российской Федерации, утвержденного приказом ФСТ России от 10.06.2009 N 125-э/1, основой для формирования Баланса в части объемов электрической энергии (мощности) для компенсации потерь являются предложения, разрабатываемые конкретными сетевыми организациями, оказывающими услуги по передаче электрической энергии. В соответствии с пунктом 55.1 Методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утвержденных приказом ФСТ от 06.08.2004 N 20-э/2, в случае, если расходы на эксплуатацию бесхозяйных объектов электросетевого хозяйства (далее - бесхозяйные сети) не учтены при установлении тарифов, потребитель электрической энергии, присоединенный к бесхозяйным сетям, оплачивает потери электрической энергии в этих сетях пропорционально его фактическому электропотреблению.

Суды установили, что из представленного ОАО "Донэнерго" протокола рассмотрения дела N 1324/13.05.2009 о корректировке долгосрочных тарифов на услуги по передаче электрической энергии по сетям ОАО "Донэнерго" на 2010 год, рассчитанных методом доходности инвестиционного капитала (приложение к постановлению РСТ от 29.12.2009 N 16/3), утвержденного руководителем Региональной службы по тарифам Ростовской области 29.12.2009, следует, что расходы на эксплуатацию объектов лиц, не оказывающих услуги по передаче электрической энергии и бесхозяйных объектов электросетевого хозяйства, не учитывались при установлении тарифов ОАО "Донэнерго". При таких обстоятельствах суд обоснованно принял пункт 1.1 договора в редакции ответчика. Заявитель полагает, что названные потери учитывались при определении тарифа. В этой части доводы жалобы направлены на переоценку доказательств, что не допускается в суде кассационной инстанции.

Вместе с тем кассационный суд считает необходимым отметить, что указанное условие устанавливает порядок определения объема оказанных услуг по передаче энергии, но не возлагает обязанности на потребителей электроэнергии, поскольку они не являются стороной спорного договора.

Суд принял пункт 2.1 договора также в редакции ответчика: "Исполнитель обязуется оказывать заказчику услуги по передаче электрической энергии (мощности) посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии (мощности) через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю на праве собственности или ином установленном федеральным законом основании, а также через технические устройства электрических сетей ССО, заключивших с исполнителем договоры об оказании услуг по передаче электрической энергии (мощности) (Приложение N 15), а заказчик обязуется оплачивать услуги исполнителя в порядке, установленном настоящим договором". При этом суд сослался на пункт 114 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановление Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила N 530). Согласно данному пункту в случае если договором энергоснабжения или иным договором предусмотрены обязательства гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) урегулировать отношения, связанные с передачей электрической энергии и оперативно-диспетчерским управлением, гарантирующий поставщик (энергосбытовая организация) несет ответственность перед потребителями за неисполнение (ненадлежащее исполнение) соответствующих обязательств по указанному договору, в том числе за действия (бездействие) третьих лиц, на которых было возложено их исполнение. В случае если энергопринимающие устройства потребителя присоединены к сетям сетевой организации через энергопринимающие устройства (энергетические установки) лиц, не оказывающих услуги по передаче, либо к бесхозяйным объектам электросетевого хозяйства, гарантирующий поставщик (энергосбытовая организация) и (или) сетевая организация несут ответственность перед потребителем за надежность снабжения его электрической энергией и ее качество в пределах границ балансовой принадлежности объектов электросетевого хозяйства сетевой организации. Лицо, владеющее энергопринимающим устройством (энергетической установкой), либо лицо, назначенное уполномоченным органом местного самоуправления для управления бесхозяйными объектами электросетевого хозяйства до перехода к нему права собственности на указанные объекты в установленном законодательством Российской Федерации порядке, отвечает за надежность обеспечения таких потребителей электрической энергией и ее качество в пределах своих границ эксплуатационной ответственности, определенных в соответствующем договоре. В случае если границы эксплуатационной ответственности не определены, указанные лица отвечают за надежность снабжения потребителей электрической энергией и ее качество в пределах своих границ балансовой принадлежности объектов электросетевого хозяйства.

Вместе с тем суд не учел следующего. Согласно подпункту "а" пункта 15 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861) при исполнении договора сетевая организация обязана обеспечить передачу электрической энергии в точке присоединения энергопринимающих устройств потребителя услуг (потребителя электрической энергии, в интересах которого заключается договор) к электрической сети, качество и параметры которой должны соответствовать техническим регламентам с соблюдением величин аварийной и технологической брони. Пунктом 2 названных Правил определено, что точкой присоединения к электрической сети является место физического соединения энергопринимающего устройства (энергетической установки) потребителя услуг по передаче электрической энергии (потребителя электрической энергии, в интересах которого заключается договор об оказании услуг по передаче электрической энергии) с электрической сетью сетевой организации. В силу пункта 5 Правил в случае если энергопринимающие устройства потребителя электрической энергии присоединены к электрическим сетям сетевой организации через энергетические установки производителей электрической энергии, объекты электросетевого хозяйства лиц, не оказывающих услуги по передаче электрической энергии, или бесхозяйные объекты электросетевого хозяйства, которые имеют непосредственное присоединение к сетям сетевых организаций (далее - опосредованное присоединение к электрической сети), такой потребитель заключает договор с той сетевой организацией, к сетям которой присоединены энергетические установки производителей электрической энергии, бесхозяйные объекты электросетевого хозяйства или энергопринимающие устройства (объекты электросетевого хозяйства) лиц, не оказывающих услуги по передаче электрической энергии, к которым непосредственно присоединено его энергопринимающее устройство. При этом точкой присоединения по договору будет являться точка присоединения энергопринимаемого устройства потребителя электроэнергии к объекту электросетевого хозяйства лица, не оказывающего услуг по передаче электрической энергии.

Статьей 38 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" установлено, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие поставки электрической энергии потребителям электрической энергии, в том числе энергосбытовые организации, гарантирующие поставщики и территориальные сетевые организации (в пределах своей ответственности), отвечают перед потребителями электрической энергии за надежность обеспечения их электрической энергией и ее качество в соответствии с требованиями технических регламентов и иными обязательными требованиями. Ответственность за надежность обеспечения электрической энергией и ее качество перед потребителями электрической энергии, энергопринимающие установки которых присоединены к объектам электросетевого хозяйства, которые не имеют собственника, собственник которых не известен или от права собственности на которые собственник отказался, несут организации, к электрическим сетям которых такие объекты присоединены.

Системный анализ указанных правовых норм позволяет сделать вывод, что обязанность по обеспечению доставки энергии до ее потребителя при наличии бесхозяйных объектов электросетевого хозяйства или энергопринимающих устройств (объектов электросетевого хозяйства) лиц, не оказывающих услуги по передаче электрической энергии, к которым непосредственно присоединено его энергопринимающее устройство, лежит на сетевой организации.

Таким образом, пункт 2.1 договора следует изложить в редакции истца, дополнив его в резолютивной части судебного акта после слов: "(Приложение N 15)" словами: "лиц, не оказывающих услуги по передаче электрической энергии и бесхозяйных объектов электросетевого хозяйства".

Суд принял пункт 2.5 договора в редакции ОАО "Донэнерго": "Одновременно стороны согласовывают следующую документацию:

- объемы и предполагаемый режим передачи электрической энергии с разбивкой по месяцам и точкам поставки (Приложение N 1);

- требования к соотношению потребления активной и реактивной мощности по соответствующим потребителям (указанные требования определяются: для потребителей, присоединенных к электрическим сетям напряжением 35 кВ и ниже - исполнителем или ССО, к сетям которой непосредственно присоединены электроустановки соответствующих потребителей; для потребителей, присоединенных к электрическим сетям напряжением выше 35 кВ - исполнителем совместно с соответствующим субъектом оперативно-диспетчерского управления).

После заключения настоящего договора любые изменения состава потребителей и существенных условий, указанных в пункте 2.4 договора, оформляются в виде дополнительных соглашений к настоящему договору".

ООО "Донэнергосбыт" полагает, что утверждение пункта 2.5 в редакции ОАО "Донэнерго" противоречит действующему законодательству и доказательствам, имеющимся в материалах дела. Заявитель считает, что истец обязан сообщить ответчику сведения, указанные в пункте 18 Правил N 861, только в том случае, когда ООО "Донэнергосбыт" самостоятельно обратится к ОАО "Донэнерго" с заявкой на заключение договора об оказании услуг на передачу электроэнергии. Вместе с тем с подобной заявкой истец к ответчику не обращался.

Данные доводы основаны на неверном толковании заявителем норм действующего законодательства.

Пунктом 18 Правил N 861 прямо предусмотрена обязанность лица, с которым заключается договор, предоставить сетевой организации сведения, подтверждаемые соответствующими документами: реквизиты потребителя услуг по передаче электрической энергии или потребителя электрической энергии, в интересах которого заключается договор; объемы и предполагаемый режим передачи электрической энергии с разбивкой по месяцам; объем присоединенной максимальной мощности и характер нагрузки энергопринимающих устройств (энергетических установок), присоединенных к сети, с ее распределением по каждой точке присоединения и с приложением акта разграничения балансовой принадлежности электросетей и эксплуатационной ответственности сторон; однолинейную схему электрической сети потребителя услуг (потребителя электрической энергии, в интересах которого заключается договор); срок начала оказания услуг по передаче электрической энергии. Согласно подпункту "е" пункта 14 Правил N 861 при исполнении договора потребитель услуг обязан: поддерживать на границе балансовой принадлежности значения показателей качества электрической энергии, обусловленные работой его энергопринимающих устройств, соответствующие техническим регламентам и иным обязательным требованиям, в том числе соблюдать установленные договором значения соотношения потребления активной и реактивной мощности, определяемые для отдельных энергопринимающих устройств (групп энергопринимающих устройств). Подпунктом "в" пункта 15 названных Правил установлено, что при исполнении договора сетевая организация обязана: определять в порядке, определяемом Министерством промышленности и энергетики Российской Федерации, значения соотношения потребления активной и реактивной мощности для отдельных энергопринимающих устройств (групп энергопринимающих устройств) потребителей услуг. При этом указанные характеристики для потребителей, присоединенных к электрическим сетям напряжением 35 кВ и ниже, устанавливаются сетевой организацией, а для потребителей, присоединенных к электрическим сетям напряжением выше 35 кВ - сетевой организацией совместно с соответствующим субъектом оперативно-диспетчерского управления. В соответствии с пунктом 16 Правил в случае отклонения потребителя услуг от установленных договором значений соотношения потребления активной и реактивной мощности в результате участия в регулировании реактивной мощности по соглашению с сетевой организацией он оплачивает услуги по передаче электрической энергии, в том числе в составе конечного тарифа (цены) на электрическую энергию, поставляемую ему по договору энергоснабжения, с учетом понижающего коэффициента, устанавливаемого в соответствии с методическими указаниями, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов. Убытки, возникающие у сетевой организации или третьих лиц в связи с нарушением установленных значений соотношения потребления активной и реактивной мощности, возмещаются лицом, допустившим такое нарушение в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации.

Кроме того, пункт 11 Правил N 530 предусматривает, что обязательным условием оказания услуг по передаче электрической энергии является наличие заключенного покупателем и продавцом электрической энергии договора купли-продажи (поставки) электрической энергии. Гарантирующий поставщик, энергосбытовая организация и потребитель, энергопринимающие устройства которого присоединены к электрическим сетям соответствующей сетевой организации, представляют сетевой организации для осуществления ею контроля за выполнением указанного условия следующие сведения: наименование покупателя электрической энергии, передаваемой с использованием электрических сетей данной сетевой организации, - юридического лица (фамилия, имя и отчество физического лица), место нахождения юридического лица (место жительства физического лица), его точки поставки на розничном рынке, платежные реквизиты; сведения о заключении, об изменении и о расторжении договора, на основании которого обеспечивается снабжение электрической энергией указанного покупателя, а также основные условия этого договора, позволяющие определить объем и режим подачи электрической энергии. Сетевые организации проверяют достоверность представленных в соответствии с данным пунктом сведений.

С учетом названных норм подпункт "а" пункта 3.2.8 договора правомерно принят судом в следующей редакции: "Представлять исполнителю: по каждому потребителю (а по населению совокупно) объемы потребления электроэнергии и заявленную мощность в каждой точке поставки на следующий календарный год с разбивкой по кварталам, месяцам и уровням напряжения не позднее 1 мая текущего года. При непредставлении заказчиком исполнителю указанной информации в установленные сроки исполнитель вправе принять в качестве заявленных на следующий год объемов услуг по передаче электроэнергии фактически присоединенную мощность энергоустановок потребителей заказчика. Заказчик вправе увеличивать заявленные объемы мощности по согласованию с исполнителем. Заявленные в указанном порядке объемы электроэнергии и мощности по каждому потребителю принимаются сторонами в качестве договорных объемов оказания услуг по передаче электроэнергии (Приложения N 1 к настоящему договору) на следующий год".

Ссылка истца на то, что принятая редакция противоречит пункту 13 Правил N 861, отклоняется как основанная на неверном его толковании. Из указанной нормы не следует, что изложенный в ней перечень условий договора является исчерпывающим.

Суд правомерно руководствовался пунктом 186 Правил N 530, утверждая пункт 3.3.7 договора в редакции: "Направлять заказчику в срок до 10 сентября извещение о порядке применения утвержденных на период с 1 октября текущего года по 30 сентября следующего года графиков, указанных в пункте 3.3.6 настоящего договора. Обязанность по доведению указанной информации до потребителей несет заказчик". Суд обоснованно исходил из того, что срок 10 календарных дней является разумным и достаточным временем для доведения истцом соответствующей информации до потребителей. ООО "Донэнергосбыт" не представило доказательств, что утверждение пункта 3.3.7 в названной редакции приведет к непринятию ОАО "Донэнерго" мер по своевременному утверждению графиков аварийного ограничения.

Пункт 3.3.10 принят судом в редакции ответчика: "Осуществлять контроль качества электроэнергии в соответствии с действующими техническими регламентами и иными обязательными требованиями (ГОСТ 13109-97 и ГОСТ 53333-2008) в принадлежащих исполнителю распределительных сетях". С учетом изложенных выше мотивов изменения пункта 2.1 договора пункт 3.3.10 также подлежит изменению путем исключения из него слов: "в принадлежащих исполнителю распределительных сетях". В силу названных норм обязанность по урегулированию вопросов доставки энергии до потребителя через объекты электросетевого хозяйства лиц, не оказывающих услуги по передаче электрической энергии, или бесхозяйные объекты электросетевого хозяйства лежит на сетевой организации.

Доводы ООО "Донэнергосбыт" о неверном применении судом норм материального права при принятии редакции пункта 4.4 договора являются несостоятельными, поскольку при утверждении названного пункта в редакции ответчика суд руководствовался нормами пункта 121 Правил N 530 и правовой позицией, выработанной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.03.2010 N 7445/09. По смыслу пункта 121 названных Правил обязанность по представлению сведений о потерях электрической энергии лежит на сетевой организации.

Довод истца о том, что пункт 7.13 договора должен предусматривать его обязанность по оплате услуг только после получения платежей от потребителей электроэнергии, является необоснованным. Суд правомерно указал, что, поскольку данные потребители не являются стороной договора N 3, его исполнение не может быть поставлено в зависимость от воли третьих лиц. Кроме того, такое условие не соответствует статье 190 Гражданского кодекса Российской Федерации и влечет неопределенность в вопросе о сроках исполнения денежного обязательства.

Указывая, что суд неправомерно исключил пункт 8.13 из договора, истец полагает, что тем самым ОАО "Донэнерго" освобождено от ответственности за неисполнение обязательства. Вместе с тем суды обоснованно указали, что право требовать возмещения причиненных убытков регулируется нормами статей 15, 393 Гражданского кодекса Российской Федерации. Кроме того, условие об обязанности ответчика возместить истцу убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением договора, уже включено сторонами в пункт 8.11 договора. Заявитель не обосновал, каким образом нарушаются его права исключением пункта 8.13 из договора.

Довод ООО "Донэнергосбыт" о том, что условия пункта 9.6 в принятой судом редакции противоречат нормам материального права, является необоснованным. Названный пункт утвержден в следующей редакции: "Исполнитель вправе приостановить передачу электрической энергии при условии предварительного письменного уведомления заказчика в следующих случаях: в случае возникновения задолженности заказчика по оплате услуг по передаче электрической энергии, соответствующей одному периоду между установленными настоящим договором сроками платежа. Расчет задолженности производится за вычетом задолженности исполнителя по оплате электрической энергии для компенсации потерь электрической энергии перед заказчиком; в случае невыполнения потребителем заказчика условий договора, касающихся обеспечения функционирования устройств релейной защиты, противоаварийной и режимной автоматики по согласованию с заказчиком; в иных случаях, установленных Правилами функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики". Редакция соответствует пунктам 17, 29 Правил N 861, содержащим аналогичные нормы.

Возражения заявителя против отражения в Приложении N 1 к договору не только мощности, но и количества передаваемой энергии правильно отклонено судами по изложенным выше мотивам, аналогичным принятию пункта 2.5 договора в редакции ОАО "Донэнерго".

Возражения заявителя о несогласии с Приложениями 2, 2а и пунктом 1.2 Приложения N 8 в редакции ответчика, исключающей возможность перенесения точек поставки энергии от общедомовых приборов учета в многоквартирном жилом доме до приборов учета каждой квартиры, являются необоснованными. Суд правильно руководствовался нормами Правил N 530, Правил N 861 и правовой позицией, выработанной в постановлениях Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.09.2009 N 5290/09 и от 02.03.2010 N 7445/09. Предложенный заявителем способ определения объема электроэнергии незаконно возлагал бы на сетевую организацию ответственность за потери, возникшие в сетях многоквартирных домов, то есть в сетях потребителей.

Руководствуясь статьями 274, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа постановил:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 22.07.2010 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.10.2010 по делу N А53-3394/2010 изменить.

Пункт 2.1 договора после слов: "(Приложение N 15)" дополнить словами: "лиц, не оказывающих услуги по передаче электрической энергии и бесхозяйных объектов электросетевого хозяйства".

Из пункта 3.3.10 договора исключить слова: "в принадлежащих исполнителю распределительных сетях".

В остальной части решение и постановление оставить без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.