Постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 13 марта 2009 г. N А43-6112/2008-6-104 Поскольку карты экспресс-оплаты считаются товаром, фактически Предприниматель осуществлял розничную (комиссионную) продажу товаров для личного, семейного и иного пользования, поэтому полученный доход подлежит обложению единым налогом на вмененный доход

Постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа
от 13 марта 2009 г. N А43-6112/2008-6-104

ГАРАНТ:

См. также постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 3 декабря 2008 г. N А43-6112/2008-6-104

Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в составе:

председательствующего Евтеевой М.Ю.,

судей Забурдаевой И.Л., Шутиковой Т.В.

при участии представителей от заявителя: Гущиной Н.Г. (доверенность от 06.03.2009),

от заинтересованного лица: Янина Д.В. (доверенность от 12.01.2009 N 12-18/170)

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу заинтересованного лица - Инспекции Федеральной налоговой службы по Нижегородскому району Нижнего Новгорода на решение Арбитражного суда Нижегородской области от 14.08.2008, принятое судьей Моисеевой И.И., по делу N А43-6112/2008-6-104 по заявлению индивидуального предпринимателя Кротова Вячеслава Александровича к Инспекции Федеральной налоговой службы по Нижегородскому району Нижнего Новгорода о признании недействительным решения и установил:

индивидуальный предприниматель Кротов Вячеслав Александрович (далее - Предприниматель, налогоплательщик) обратился в Арбитражный суд Нижегородской области с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы по Нижегородскому району Нижнего Новгорода (далее - Инспекция, налоговый орган) о признании недействительным решения от 17.12.2007 N 48 в части привлечения к налоговой ответственности по пунктам 1 и 2 статьи 119, пункту 1 статьи 122, статье 123 и пункту 1 статьи 126 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафов в сумме 1 801 382 рублей, доначисления налога на добавленную стоимость, налога на доходы физических лиц, единого социального налога в общей сумме 1 669 135 рублей и пеней.

Решением от 14.08.2008 заявленное требование удовлетворено частично: решение Инспекции признано недействительным в части привлечения к налоговой ответственности по пунктам 1 и 2 статьи 119, пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафов в сумме 1 358 357 рублей 94 копеек, доначисления налога на доходы физических лиц в сумме 108 510 рублей, единого социального налога в сумме 21 387 рублей 27 копеек, налога на добавленную стоимость в сумме 166 471 рубля 25 копеек и соответствующих пеней. В остальной части отказано.

В апелляционном суде дело не рассматривалось.

Инспекция не согласилась с данным решением в части признания недействительным ее решения относительно привлечения к налоговой ответственности по статьям 119 и 122 Налогового кодекса Российской Федерации, доначисления налога на доходы физических лиц в сумме 108 510 рублей, единого социального налога в сумме 21 387 рублей, налога на добавленную стоимость в сумме 166 471 рубля 25 копеек, соответствующих пеней и обратилась в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа с кассационной жалобой.

Заявитель считает, что суд неправильно применил статьи 38, 346.27 Налогового кодекса Российской Федерации, статьи 128, 129 Гражданского кодекса Российской Федерации и главу 7 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи". На его взгляд, карточки экспресс-оплаты услуг операторов сотовой связи, Интеренет-карты,# СТК, карты e-port являются средством оплаты соответствующих услуг и не могут быть признаны товаром; доход от реализации названных карточек не подлежит обложению единым налогом на вмененный доход.

Подробно позиция заявителя приведена в жалобе.

Предприниматель не согласился с доводами, изложенными в кассационной жалобе.

В судебном заседании объявлялся перерыв до 13.03.2009 (статья 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Законность принятого Арбитражным судом Нижегородской области решения (в обжалуемой части) проверена Федеральным арбитражным судом Волго-Вятского округа в порядке, установленном в статьях 274, 284 и 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как видно из представленных в дело документов, индивидуальный предприниматель Кротов В.А. осуществляет розничную торговлю товарами через магазины и киоски с применением системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход.

Налоговый орган провел выездную налоговую проверку по вопросам соблюдения законодательства о налогах и сборах за период с 01.01.2004 по 31.12.2006, результаты которой оформил актом от 12.10.2007 N 48, и установил, что Предприниматель неправомерно применял систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход в отношении деятельности по реализации населению за наличный расчет в том числе телефонных карт экспресс-оплаты услуг операторов сотовой связи, Интеренет-карт,# СТК, карт e-port, приобретенных по договорам комиссии от 08.07.2004 N 89-К у ОАО "Волга Телеком", от 26.05.2004 N 142 у ООО "Агентство деловой связи", агентским договорам от 10.11.2004 N 261000-01243 у ЗАО "АВТОКАРТ-холдинг", от 13.10.2004 N 04-1024 и от 10.02.2005 N 05-0096 у ЗАО "Нижегородская сотовая связь", договору поручения от 24.02.2005 N 40 у ООО "Таксофон-НН", дилерскому договору от 25.02.2004 N 45-Д у ОАО "Вымпелком-Регион", дилерским соглашениям от 13.10.2004 N 04-1023 и от 01.08.2005 N 05-1408 у ЗАО "Нижегородская сотовая связь". Указанное привело к неуплате налога на доходы физических лиц в сумме 108 510 рублей, единого социального налога в сумме 21 387 рублей 27 копеек, налога на добавленную стоимость в сумме 166 471 рубля 25 копеек. Инспекция пришла к выводу о том, что такая деятельность подпадает по общий режим налогообложения, поскольку названные карты являются средством оплаты еще не оказанных услуг, в связи с чем не могут быть признаны товаром.

Рассмотрев материалы проверки, руководитель Инспекции принял решение от 17.12.2007 N 48 о привлечении Предпринимателя к налоговой ответственности по статьям 119, 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа, предложил перечислить в бюджет доначисленные налоги и пени.

Предприниматель не согласился с решением налогового органа и обратился с соответствующим заявлением в арбитражный суд.

Удовлетворяя заявленное в этой части требование, суд первой инстанции руководствовался статьями 11, 38, 346.26, 346.27 Налогового кодекса Российской Федерации, статьями 128, 492, 990, 996 Гражданского кодекса Российской Федерации, пунктом 8 ГОСТа Р 51303-99 "Торговля. Термины и определения", утвержденного постановлением Госстандарта России от 11.08.1999 N 242-ст и сделал выводы о том, что заключенные Предпринимателем договоры, невзирая на их название, являются договорами комиссии; в рассматриваемом случае карты экспресс-оплаты считаются товаром, а их реализация - розничной торговлей; фактически Кротов В.А. осуществлял розничную (комиссионную) продажу товаров для личного, семейного и иного пользования, поэтому полученный доход подлежит обложению единым налогом на вмененный доход.

Рассмотрев кассационную жалобу, Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа не нашел оснований для отмены принятого решения по следующим причинам.

В соответствии с подпунктом 4 пункта 2 статьи 346.26 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) на уплату единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности могут переводиться налогоплательщики, осуществляющие предпринимательскую деятельность в сфере розничной торговли.

В силу пункта 4 данной статьи уплата индивидуальными предпринимателями единого налога предусматривает замену уплаты налога на доходы физических лиц (в отношении доходов, полученных от предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом), налога на имущество физических лиц (в отношении имущества, используемого для осуществления предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом) и единого социального налога (в отношении доходов, полученных от предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом, и выплат, производимых физическим лицам в связи с ведением предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом).

Организации и индивидуальные предприниматели, являющиеся налогоплательщиками единого налога, не признаются налогоплательщиками налога на добавленную стоимость (в отношении операций, признаваемых объектами налогообложения относительно главы 21 Кодекса, осуществляемых в рамках предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом), за исключением налога на добавленную стоимость, подлежащего уплате в соответствии с Кодексом при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации.

Согласно статье 346.27 Кодекса до 01.01.2006 к розничной торговле относились торговля товарами и оказание услуг покупателям за наличный расчет, а также с использованием платежных карт; с 01.01.2006 розничная торговля - предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи.

Всесторонне, полно, объективно рассмотрев представленные документы и оценив их во взаимосвязи и в совокупности, суд первой инстанции установил, что реализацию карт экспресс-оплаты Предприниматель осуществлял в торговых точках; карты получал от контрагентов по товарно-транспортным накладным, продавал их на одинаковых условиях (вне зависимости от условий заключенных договоров) и от своего имени (чек пробивал с использованием контрольно-кассового аппарата); по сути заключенные договоры являлись договорами комиссии. С учетом этого суд пришел к выводу о том, что Кротов В.А осуществлял розничную продажу товаров (карт экспресс-оплаты) для личного, семейного и иного пользования.

Вывод суда основан на имеющихся в деле документах и не противоречит им.

Кроме того, при получении у контрагентов по товарно-транспортным накладным карт экспресс-оплаты Предприниматель оплачивал их стоимость, то есть покупал с целью перепродажи. Этот факт Инспекция не оспаривает.

Статья 128 Гражданского кодекса Российской Федерации к объектам гражданских прав относит вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права; работы и услуги; информацию; результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них (интеллектуальная собственность); нематериальные блага.

С учетом изложенного предпринимательская деятельность по реализации карточек экспресс-оплаты, приобретенных в собственность в целях розничной продажи, относится к розничной торговле; полученный доход является объектом обложения единым налогом на вмененный доход.

Кассационная жалоба удовлетворению не подлежит.

Нормы материального права применены Арбитражным судом Нижегородской области правильно. Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в любом случае основаниями для отмены принятого решения, не установлено.

В соответствии с подпунктом 1.1 пункта 1 статьи 333.37 Кодекса (в редакции Федерального закона от 25.12.2008 N 281-ФЗ) налоговый орган освобожден от уплаты государственной пошлины по делам, рассматриваемым арбитражными судами, поэтому государственная пошлина с кассационной жалобы в сумме 1 000 рублей, уплаченная по платежному поручению от 24.12.2008 N 493, подлежит возврату Инспекции.

Руководствуясь статьями 287 (пунктом 1 части 1) и 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа постановил:

решение Арбитражного суда Нижегородской области от 14.08.2008 по делу N А43-6112/2008-6-104 оставить без изменения, а кассационную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по Нижегородскому району Нижнего Новгорода - без удовлетворения.

Возвратить Инспекции Федеральной налоговой службы по Нижегородскому району Нижнего Новгорода из федерального бюджета государственную пошлину с кассационной жалобы в сумме 1 000 рублей, уплаченную по платежному поручению от 24.12.2008 N 493. Справку на возврат выдать.

Постановление арбитражного суда кассационной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий Судьи

М.Ю. Евтеева И.Л. Забурдаева

Т.В. Шутикова