Постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 12 мая 2010 г. по делу N А11-4596/2009 Суд, установив, что действия Общества по заключению агентского договора носили формальный характер, в связи с чем его деятельность в сфере игорного бизнеса в проверяемом периоде должна быть рассмотрена с учетом деятельности контрагента, осуществляемой по агентскому договору, правомерно отказал в признании недействительным решения Инспекции об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения и обязании возвратить излишне уплаченный налог на игорный бизнес

Постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа
от 12 мая 2010 г. по делу N А11-4596/2009

Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в составе:

председательствующего Забурдаевой И.Л.,

судей Башевой Н.Ю., Чигракова А.И.

при участии представителя

от заинтересованного лица: Горбуновой Е.М. (доверенность от 11.01.2010 N 2.3-7/30/2)

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу заявителя - общества с ограниченной ответственностью "ИгроСлав" на решение Арбитражного суда Владимирской области от 07.10.2009, принятое судьей Романовой В.В., и на постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 01.02.2010, принятое судьями Гущиной А.М., Кирилловой М.Н., Москвичевой Т.В., по делу N А11-4596/2009 по заявлению общества с ограниченной ответственностью "ИгроСлав" о признании недействительным и об отмене решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 2 по Владимирской области от 30.09.2008 N 881 об отказе в привлечении к налоговой ответственности (с учетом решения Управления Федеральной налоговой службы по Владимирской области от 03.03.2009 N 10-15-01/2167) и об обязании налогового органа возвратить излишне уплаченный налог на игорный бизнес за октябрь 2006 года и установил:

общество с ограниченной ответственностью "ИгроСлав" (далее - ООО "ИгроСлав", Общество) обратилось в Арбитражный суд Владимирской области с заявлением о признании недействительным и об отмене решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 2 по Владимирской области (далее - Инспекция, налоговый орган) от 30.09.2008 N 881 (с учетом решения Управления Федеральной налоговой службы по Владимирской области от 03.03.2009 N 10-15-01/2167) об отказе в привлечении к налоговой ответственности и об обязании Инспекции возвратить 690 000 рублей излишне уплаченного налога на игорный бизнес за октябрь 2006 года.

Решением суда от 07.10.2009 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Постановлением Первого арбитражного апелляционного суда от 01.02.2010 решение суда оставлено без изменения.

ООО "ИгроСлав" не согласилось с принятыми судебными актами и обратилось в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа с кассационной жалобой, в которой просит отменить решение и постановление судов и удовлетворить заявленные требования.

Общество считает, что суды необоснованно не применили подлежавшие применению абзац второй части 1 статьи 9 Федерального закона от 14.06.1995 N 88-ФЗ "О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации", пункты 81, 83 - 86 Порядка заполнения и представления унифицированных форм федерального государственного статистического наблюдения: N П-1 "Сведения о производстве и отгрузке товаров и услуг", N П-2 "Сведения об инвестициях", N П-3 "Сведения о финансовом состоянии организации", N П-4 "Сведения о численности, заработной плате и движении работников", N П-5(м) "Основные сведения о деятельности организации", утвержденного постановлением Федеральной службы государственной статистики от 03.11.2004 N 50, статьи 65, 68, 200 (часть 5) Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации; нарушили статью 8 этого же кодекса; неправильно применили разъяснения Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенные в пунктах 3 - 5 постановления от 12.10.2006 N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды"; сделали выводы, не соответствующие фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.

По мнению ООО "ИгроСлав", оспариваемое решение Инспекции является незаконным и необоснованным, поскольку ее вывод об отсутствии у Общества права на применение льготы, распространяющейся на субъектов малого предпринимательства, ошибочен. Превышение лимита сотрудников, установленного статьей 3 Федерального закона от 14.06.1995 N 88-ФЗ и являющегося основанием для получения льготы (не более 50 человек), отсутствовало, так как в октябре 2006 года численность работников в Обществе составляла два человека, а исполнение обществом с ограниченной ответственностью "Багира" (далее - ООО "Багира") агентского договора от 07.04.2004 N 4, заключенного с Обществом, не свидетельствует об увеличении численности сотрудников ООО "ИгроСлав" и об участии последнего в схеме согласованных действий, направленных на получение необоснованной налоговой выгоды. Общество также считает, что суд первой инстанции неправомерно отказал в удовлетворении ходатайства о вызове в судебное заседание свидетелей.

Подробно доводы налогоплательщика изложены в кассационной жалобе.

Инспекция не представила отзыв на кассационную жалобу. Ее представитель в судебном заседании возразил против доводов Общества, считает принятые судебные акты законными и обоснованными.

О месте и времени рассмотрения кассационной жалобы ООО "ИгроСлав" извещено надлежащим образом.

Законность обжалуемых судебных актов проверена Федеральным арбитражным судом Волго-Вятского округа в порядке, установленном в статьях 274, 284 и 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, ООО "ИгроСлав" зарегистрировано в качестве юридического лица 21.05.2003, имело лицензию на организацию и содержание тотализаторов и игорных заведений N 002209 сроком действия с 04.07.2003 до 04.07.2008 и являлось плательщиком налога на игорный бизнес.

Общество 28.03.2008 представило в Инспекцию уточненную налоговую декларацию по налогу на игорный бизнес за октябрь 2006 года, в которой указало, что сумма налога, подлежащего уплате в бюджет, составляет 690 000 рублей, исходя из налоговой ставки 3 750 рублей за один игровой автомат.

В ходе камеральной налоговой проверки декларации Инспекция установила, что в первоначально поданной декларации 20.11.2006 Общество указало в качестве суммы налога, подлежащего уплате в бюджет, 1 380 000 рублей, исходя из налоговой ставки 7 500 рублей за один игровой автомат; уменьшение суммы налога связано с применением Обществом льготы, предусмотренной статьей 9 (абзацем вторым части 1 с учетом статьи 3) Федерального закона от 14.06.1995 N 88-ФЗ и распространяющейся на субъектов малого предпринимательства (по количеству работников - не более 50 человек).

Вместе с тем Инспекция установила, что при осуществлении своей деятельности Общество использовало штат сотрудников ООО "Багира" на основании заключенного с ним агентского договора от 07.04.2004 N 4, в связи с чем фактическое число работников превысило установленный лимит. Кроме того, Инспекция установила, что ООО "Багира" и Общество являются взаимозависимыми лицами (имеют одних учредителей); данный контрагент создан позже Общества (на следующий год) и сотрудники, ранее работавшие в ООО "ИгроСлав", были трудоустроены в ООО "Багира", после чего эти организации и заключили агентский договор; ООО "Багира" в отличие от Общества находится на упрощенной системе налогообложения. Результаты камеральной налоговой проверки Инспекция отразила в акте от 24.07.2008 N 1255.

Рассмотрев материалы проверки и представленные к ним возражения налогоплательщика, руководитель Инспекции пришел к выводам об отсутствии у Общества права на применение льготы по налогу и о неправомерном занижении им суммы налога, подлежавшей уплате в бюджет, а также об отсутствии оснований для привлечения ООО "ИгроСлав" к налоговой ответственности, что отразил в решении от 30.09.2008 N 881, на основании которого начислил Обществу неправомерно уменьшенный им налог в сумме 690 000 рублей и предложил ему внести необходимые исправления в бухгалтерский учет.

Общество не согласилось с решением Инспекции и обратилось с жалобой в Управление Федеральной налоговой службы по Владимирской области.

Решением от 03.03.2009 N 10-15-01/2167 Управление оставило решение Инспекции без изменения.

ООО "ИгроСлав" не согласилось с решением Инспекции с учетом решения Управления и обратилось в арбитражный суд, одновременно заявив требование об обязании Инспекции возвратить 690 000 рублей излишне уплаченного налога на игорный бизнес за октябрь 2006 года.

Руководствуясь статьей 365 Налогового кодекса Российской Федерации, статьями 3 (пунктом 1), 9 (абзацем 2 пункта 1) Федерального закона от 14.06.1995 N 88-ФЗ "О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации", статьей 1 Закона Владимирской области от 03.11.1998 N 48-ОЗ "О ставках налога на игорный бизнес", разъяснениями Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенными в пунктах 1 - 6 постановления от 12.10.2006 N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды", Арбитражный суд Владимирской области отказал ООО "ИгроСлав" в удовлетворении заявленных требований. Суд исходил из отсутствия правовых оснований для признания недействительным оспариваемого решения налогового органа.

Первый арбитражный апелляционный суд согласился с выводами суда первой инстанции, руководствуясь этими же нормами права, а также статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев кассационную жалобу, Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа не нашел оснований для отмены принятых судебных актов.

В статье 369 Налогового кодекса Российской Федерации определено, что налоговые ставки по налогу на игорный бизнес устанавливаются законами субъектов Российской Федерации в пределах от 1 500 до 7 500 рублей за один игровой автомат.

В соответствии со статьей 1 Закона Владимирской области от 30.12.2004 N 259-ОЗ "О ставках налога на игорный бизнес" в октябре 2006 года ставка налога на игорный бизнес в месяц составляла 7 500 рублей. На момент государственной регистрации Общества, согласно статье 1 Закона Владимирской области от 03.11.1998 N 48-ОЗ "О ставках налога на игорный бизнес", ставка налога на игорный бизнес в месяц составляла 3 750 рублей.

В силу статьи 9 Федерального закона от 14.06.1995 N 88-ФЗ "О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации" (далее - Федеральный закон N 88-ФЗ), действовавшего в период спорных правоотношений, в случае если изменения налогового законодательства создают менее благоприятные условия для субъектов малого предпринимательства по сравнению с ранее действовавшими условиями, то в течение первых четырех лет своей деятельности указанные субъекты подлежат налогообложению в том же порядке, который действовал на момент их государственной регистрации.

Согласно статье 3 Федерального закона N 88-ФЗ под субъектами малого предпринимательства понимаются коммерческие организации, в уставном капитале которых доля участия Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, общественных и религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов не превышает 25 процентов, доля, принадлежащая одному или нескольким юридическим лицам, не являющимся субъектами малого предпринимательства, не превышает 25 процентов и в которых средняя численность работников за отчетный период не превышает в том числе в остальных отраслях и при осуществлении других видов деятельности - 50 человек. Средняя за отчетный период численность работников малого предприятия определяется с учетом всех его работников, в том числе работающих по договорам гражданско-правового характера и по совместительству с учетом реально отработанного времени, а также работников представительств, филиалов и других обособленных подразделений указанного юридического лица. В случае превышения малым предприятием установленной настоящей статьей численности указанное предприятие лишается льгот, предусмотренных действующим законодательством, на период, в течение которого допущено указанное превышение, и на последующие три месяца.

Следовательно, если численность работников в организации в отчетном периоде превышает 50 человек, она не вправе воспользоваться льготой, предусмотренной статьей 9 Федерального закона N 88-ФЗ.

Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 1 постановления от 12.10.2006 N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды" разъяснил, что уменьшение размера налоговой обязанности вследствие, в частности, получения налоговой льготы, применения более низкой налоговой ставки, признается налоговой выгодой. Представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях получения налоговой выгоды является основанием для ее получения, если налоговым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в этих документах, неполны, недостоверны и (или) противоречивы.

В пункте 3 названного постановления также разъяснено, что налоговая выгода не может быть признана обоснованной, если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, необусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера).

Установление судами деловой цели в действиях налогоплательщика осуществляется с учетом оценки обстоятельств, свидетельствующих о намерениях последнего получить экономический эффект в результате реальной предпринимательской или иной экономической деятельности (пункт 9 названного постановления).

Создание организации незадолго до совершения хозяйственной операции, а также взаимозависимость участников сделок в совокупности с иными обстоятельствами, указанными в пункте 5 указанного постановления, может свидетельствовать о получении налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды.

В соответствии с частью 1 статьи 65 и частью 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, возлагается на орган или лицо, которые их приняли.

В силу статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации имеющиеся в деле доказательства суд оценивает во взаимосвязи и совокупности по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном их исследовании.

В рассматриваемом случае суды исследовали доказательства, представленные Инспекцией в подтверждение правомерности принятого решения (в частности, сведения о регистрационных данных обществ с ограниченной ответственностью "ИгроСлав" и "Багира", содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц; информацию о работниках этих организаций, предоставленную территориальным органом Фонда социального страхования Российской Федерации; агентский договор от 07.04.2004 N 4, заключенный между названными юридическими лицами; показания лиц, работавших в ООО "ИгроСлав", и другие), и установили, что ООО "ИгроСлав" зарегистрировано 21.05.2003, ООО "Багира" - 18.03.2004; при государственной регистрации оба этих юридических лица указали в качестве основного вида деятельности организацию и проведение азартных игр, но в отличие от Общества ООО "Багира" находится на упрощенной системе налогообложения с объектом налогообложения "доходы", игровые автоматы в налоговом органе оно не регистрировало, налог на игорный бизнес не уплачивало.

Суды также установили, что в рассматриваемом периоде игровые автоматы Общества, кроме города Вязники, находились в игровых салонах городов: Владимир, Иваново и Муром. При этом, согласно представленной в материалы дела выписке из Единого государственного реестра юридических лиц, филиалов, представительств либо иных обособленных подразделений в указанных городах ООО "ИгроСлав" не имело. В свою очередь, места нахождения игровых салонов ООО "Багира" в названных городах совпадали с местами игровых салонов Общества.

В начале 2004 года штатная численность работников в Обществе составляла 27 человек, но до 31.03.2004 основная масса сотрудников была уволена. После увольнения 14 работников Общества стали состоять в трудовых отношениях с ООО "Багира", с которым впоследствии Общество заключило агентский договор от 07.04.2004 N 4. По данному договору, агент (ООО "Багира") обязан от своего имени за счет и за вознаграждение принципала (Общества) осуществлять действия, направленные на заключение договоров аренды нежилых помещений для размещения игровых автоматов принципала, на заключение с гражданами договоров на проведение игр с использованием игровых автоматов принципала, на участие в денежных расчетах с игроками и иными лицами, а принципал обязан оплачивать услуги и возмещать расходы агента, связанные с исполнением данного договора. Иной хозяйственной деятельности, кроме как предусмотренной этим договором, ООО "Багира" не вело.

Кроме того, суды установили, что учредителями этих организаций являются в том числе Кольнер В.А. и Костюлина О.В., обладающие соответственно долями в размере 33 и 34 процентов в Обществе и 33 и 18 процентов в ООО "Багира". Руководителем ООО "ИгроСлав" является Кочеулов В.А., он же до 06.04.2004 являлся генеральным директором ООО "Багира", однако именно он осуществляет фактическое руководство названными организациями. У обоих обществ один и тот же главный бухгалтер, выплату заработной платы в них осуществляют одни и те же лица. Общее количество работников, осуществлявших в октябре 2006 года трудовую деятельность в сфере азартных игр, организованных ООО "ИгроСлав", составило более 50 человек.

Данные обстоятельства соответствуют материалам дела.

Оценив представленные в дело доказательства в их совокупности и взаимосвязи, суды пришли к выводам о том, что действия Общества по заключению агентского договора от 07.04.2004 N 4 носили формальный характер; деятельность ООО "ИгроСлав" в сфере игорного бизнеса в проверяемом периоде должна быть рассмотрена с учетом деятельности ООО "Багира" по агентскому договору; при оценке экономического смысла хозяйственных операций по исполнению этого договора Инспекция правомерно исходила из объединения организационных, финансовых, трудовых и материальных ресурсов данных организаций и обоснованно пришла к выводу об отсутствии у Общества права на применение льготы по налогу.

Выводы судов основаны на полном, всестороннем и объективном исследовании фактических обстоятельств и имеющихся в деле доказательств и не противоречат им.

Таким образом, суды правомерно отказали ООО "ИгроСлав" в удовлетворении заявленных им требований, признав законным и обоснованным оспариваемое им решение налогового органа.

Доводы Общества, изложенные в кассационной жалобе, направлены на переоценку имеющихся в деле доказательств, поэтому отклоняются судом округа на основании статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Довод налогоплательщика о том, что суд первой инстанции неправомерно отказал ему в удовлетворении ходатайства о вызове свидетелей, отклоняется, поскольку из содержания статьи 88 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации следует, что вызов лица в качестве свидетеля является правом, а не обязанностью суда. В данном случае суд счел возможным рассмотреть спор по существу по имеющимся в деле доказательствам.

С учетом изложенного кассационная жалоба ООО "ИгроСлав" не подлежит удовлетворению.

Нормы материального права суды применили правильно. Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в любом случае основаниями для отмены принятых судебных актов, судом кассационной инстанции не установлено.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение кассационной жалобы подлежат взысканию с ООО "ИгроСлав".

Руководствуясь статьями 287 (пунктом 1 части 1), 289 и 319 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа постановил:

решение Арбитражного суда Владимирской области от 07.10.2009 и постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 01.02.2010 по делу N А11-4596/2009 оставить без изменения, кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "ИгроСлав" - без удовлетворения.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "ИгроСлав" в доход федерального бюджета государственную пошлину, связанную с рассмотрением кассационной жалобы, в сумме 1 000 рублей.

Арбитражному суду Владимирской области выдать исполнительный лист.

Постановление арбитражного суда кассационной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий Судьи

И.Л. Забурдаева Н.Ю. Башева А.И. Чиграков