Определение Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 16 ноября 2011 г. N Ф01-1878/11 по делу N А43-7020/2009

Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в составе:

председательствующего Синякиной Т.В.,

судей Ногтевой В.А., Самуйлова С.В.

без участия лиц, участвующих в деле о банкротстве,

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу конкурсного кредитора - открытого акционерного общества Банк "Возрождение" на определение Арбитражного суда Нижегородской области от 04.02.2011, принятое судьей Прытковой В.П., и на постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 23.03.2011, принятое судьями Белышковой М.Б., Гущиной А.М., Москвичевой Т.В., по делу N А43-7020/2009 по заявлению открытого акционерного общества Банк "Возрождение" об определении порядка распределения денежных средств, вырученных от реализации имущества, являющего предметом залога, и установил:

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) открытого акционерного общества "Вермани" (далее - Общество, должник) открытое акционерное общество Банк "Возрождение" (далее - Банк, конкурсный кредитор) обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области с ходатайством об определении порядка распределения денежных средств, вырученных от реализации имущества Общества, являющего предметом залога.

В указанном ходатайстве Банк просит обязать конкурсного управляющего Общества Гасюнаса А.В. распределить денежные средства, полученные от реализации предмета залога, в соответствии со статьей 138 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 N 127-ФЗ (далее - Закон о банкротстве): выплатить Банку 73 486 616 рублей 90 копеек, что составляет 80 процентов денежных средств, полученных от реализации предмета залога (91 858 271 рубль 13 копеек стоимость имущества, проданного с торгов, в том числе 12 153 271 рубль 13 копеек налога на добавленную стоимость (далее - НДС).

По мнению конкурсного управляющего, распределению подлежит выручка от реализации заложенного имущества без НДС, то есть в размере 79 705 000 рублей, в связи с чем сумма, подлежащая выплате Банку составляет 63 764 000 рублей.

Руководствуясь статьей 138 Закона о банкротстве и статьями 146, 161 и 173 Налогового кодекса Российской Федерации, суд определением от 04.02.2011 отказал Банку в удовлетворении заявления. При принятии судебного акта суд исходил из того, что НДС не входит в стоимость реализованного на торгах имущества и по своей природе не относится к конкурсной массе, поэтому конкурсный управляющий правомерно не включил НДС в стоимость реализованного заложенного имущества, подлежащего распределению в порядке статьи 138 Закона о банкротстве.

Первый арбитражный апелляционный суд постановлением от 23.03.2011 оставил определение от 04.02.2011 без изменения по тем же основаниям, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Не согласившись с состоявшимися судебными актами, Банк обратился в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа с кассационной жалобой, в которой просит отменить определение от 04.02.2011 и постановление от 23.03.2011 и принять новый судебный акт об удовлетворении ходатайства.

Заявитель настаивает на том, что сумму, подлежащую перечислению Банку в порядке статьи 138 Закона о банкротстве, следует рассчитывать исходя из суммы сделки.

Ссылаясь на положения статьи 5 и 134 Закона о банкротстве и статьи 146 и 174 Налогового кодекса Российской Федерации, Банк считает, что НДС, возникший в процедуре банкротства как текущий платеж, подлежит уплате в порядке календарной очередности по текущим платежам. Следовательно, неправомерное уменьшение средств, вырученных от реализации предмета залога на сумму НДС, противоречит действующему законодательству.

Определением от 06.06.2011 Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа приостановил производство по кассационной жалобе до разрешения Высшим Арбитражным Судом Российской Федерации в порядке надзора дела N А63-23451/2008 Арбитражного суда Ставропольского края.

Определением от 17.10.2011 производство по кассационной жалобе возобновлено.

В соответствии с частью 2 статьи 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в составе суда произведена замена судей Александровой О.В. и Елисеевой Е.В. на судей Ногтеву В.А. и Самуйлова С.В. После замены судей рассмотрение дела начато сначала.

До принятия судом округа постановления от заявителя поступил отказ от кассационной жалобы.

Согласно статье 282 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд прекращает производство по кассационной жалобе, если после ее принятия от лица, подавшего жалобу, поступило ходатайство об отказе от кассационной жалобы и отказ принят судом в соответствии со статьей 49 Кодекса.

Учитывая, что отказ от кассационной жалобы не противоречит закону и не нарушает права других лиц, арбитражный суд кассационной инстанции считает правильным принять этот отказ и прекратить производство по жалобе.

Руководствуясь статьей 282 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа определил:

принять отказ от кассационной жалобы.

Прекратить производство по кассационной жалобе открытого акционерного общества Банк "Возрождение" на определение Арбитражного суда Нижегородской области от 04.02.2011 и на постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 23.03.2011 по делу N А43-7020/2009.

Определение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия арбитражным судом кассационной инстанции.

Председательствующий Судьи

Т.В. Синякина В.А. Ногтева С.В. Самуйлов