Глава XXII. Оговорки об особо затруднительных обстоятельствах

Глава XXII: Оговорки об особо затруднительных обстоятельствах

Резюме: Понятие "особо затруднительные обстоятельства" является термином, который используется в Руководстве для описания изменения экономических, финансовых, правовых или технологических факторов, вызывающего серьезные неблагоприятные экономические последствия для одной из договаривающихся сторон и осложняющего тем самым выполнение ею своих договорных обязательств. В оговорке об особо затруднительных обстоятельствах обычно дается определение особо затруднительных обстоятельств и предусматривается пересмотр условий контракта с целью его адаптации к новой ситуации, сложившейся в результате возникновения особо затруднительных обстоятельств (пункт 1). Оговорки об особо затруднительных обстоятельствах необходимо отличать от оговорок об освобождении от ответственности (пункт 2).

Можно считать, что оговорка об особо затруднительных обстоятельствах обладает тем преимуществом, что пересмотр условий контракта в соответствии с нею может предотвратить имеющее неблагоприятные последствия невыполнение обязательств стороной, понесшей ущерб в результате изменения обстоятельств. Эта оговорка может также способствовать пересмотру условий контракта, обеспечивая основу, на которой он может проводиться (пункт 3).

Вместе с тем оговорка об особо затруднительных обстоятельствах обладает несколькими недостатками, которые, возможно, затмевают преимущества, изложенные выше. Возможность пересмотра условий контракта придает контракту определенную нестабильность, определение особо затруднительных обстоятельств является, как правило, неконкретным и расплывчатым, а включение оговорки может приводить к необоснованным утверждениям о том, что особо затруднительные обстоятельства существуют для того, чтобы уклониться от выполнения обязательств (пункт 4). Кроме того, заказчик может оказаться в особо неблагоприятном положении, поскольку подрядчик по сравнению с заказчиком будет в перспективе располагать более широкими возможностями для ссылки на оговорку (пункт 5). Руководство касается других оговорок, которые могут быть включены в контракт и которые могут применяться, когда изменение обстоятельств вызывает для одной из сторон серьезные неблагоприятные экономические последствия. Заказчик может пожелать рассмотреть вопрос о том, устраняет ли включение этих оговорок необходимость в оговорке об особо затруднительных обстоятельствах (пункт 6).

Если, несмотря на недостатки оговорки об особо затруднительных обстоятельствах, стороны все же пожелают включить ее в контракт, то оговорку об особо затруднительных обстоятельствах желательно составлять таким образом, чтобы уменьшить неопределенность, которую она может создавать в отношении обязательств сторон. Допустимо, чтобы в оговорке содержалось определение особо затруднительных обстоятельств и, кроме того, приводился перечень событий, которые по отдельности или в сочетании друг с другом могут использоваться стороной для ссылки на оговорку (пункты 7 - 12). Может быть принято ограничительное определение особо затруднительных обстоятельств, согласно которому до предполагаемого возникновения особо затруднительных обстоятельств должны быть удовлетворены все необходимые условия (пункты 8 - 11). Стороны могут пожелать рассмотреть вопрос о включении других ограничений в отношении ссылки на оговорку об особо затруднительных обстоятельствах, поскольку такие ограничения могут уменьшить нестабильность, привносимую в контракт этой оговоркой (пункт 13).

Стороны могут пожелать решить вопрос о том, обязаны ли они, в случае возникновения особо затруднительного обстоятельства, только принимать участие в пересмотре условий контракта с целью его адаптации или же они обязаны адаптировать контракт после пересмотра его условий (пункт 14).

Стороны могут пожелать предусмотреть процедуры содействия пересмотру условий контракта (пункты 15 - 17). В контракте может также определяться срок, в котором, как предполагается, может наблюдаться отсутствие возможностей для достижения договоренности относительно адаптации контракта после пересмотра его условий (пункт 18).

Стороны могут пожелать облегчить применение оговорки об особо затруднительных обстоятельствах, предусмотрев принципы для содействия им в обеспечении справедливой адаптации контракта (пункт 19). В связи с тем, что ситуация, претерпевшая изменения и вызвавшая особо затруднительные обстоятельства, может еще раз измениться и приблизиться к своему предыдущему состоянию, ослабив тем самым остроту особо затруднительных обстоятельств, в контракте могут быть предусмотрены процедуры повторной адаптации контракта в том случае, если обстоятельства возвращаются к своему предыдущему состоянию (пункт 20).

Стороны могут пожелать определить статус договорных обязательств сторон в ходе пересмотра условий контракта. Если стороны обязаны только принимать участие в пересмотре условий контракта, они могут предусмотреть, что выполнение обязательств сторонами, которым, как предполагается, нанесло ущерб возникновение особо затруднительных обстоятельств, должно продолжаться в соответствии с первоначальными условиями контракта в течение пересмотра условий контракта (пункт 21). Если стороны обязаны адаптировать контракт после пересмотра его условий, они могут предусмотреть, что выполнение обязательств должно продолжаться в течение пересмотра условий контракта, и если стороны не смогут достичь договоренности относительно адаптации в течение последующего осуществления процедур урегулирования спора. С другой стороны, они могут предусмотреть, что сторона, ссылающаяся на оговорку об особо затруднительных обстоятельствах, имеет право прервать выполнение своих обязательств (пункт 22).

Если контракт обязывает стороны адаптировать контракт после пересмотра его условий, желательно, чтобы в контракте предусматривались последствия неспособности достичь договоренности об адаптации (пункт 23).

А. Общие замечания

1. Термин "особо затруднительные обстоятельства" в том смысле, как он используется в Руководстве, означает изменения экономических, финансовых, правовых или технологических факторов, которые вызывают серьезные неблагоприятные экономические последствия для стороны, участвующей в договоре, осложняя тем самым выполнение ею своих договорных обязательств. Типичная оговорка об особо затруднительных обстоятельствах имеет два аспекта. Во-первых, в ней дается определение особо затруднительных обстоятельств и, во-вторых, в ней предусматривается пересмотр условий контракта в целях адаптации контракта применительно к новой ситуации, сложившейся в результате возникновения особо затруднительных обстоятельств. В различных правовых системах могут предусматриваться различные правовые последствия оговорок об особо затруднительных обстоятельствах. Они признаются в некоторых правовых системах, но не известны в других; еще в одной группе правовых систем их действенность не была проверена в ходе судебных разбирательств.

2. Оговорки об особо затруднительных обстоятельствах необходимо отличать от оговорок об освобождении от ответственности (см. главу XXI "Оговорки об освобождении от ответственности"). Оговорка об особо затруднительных обстоятельствах, предусмотренная в Руководстве, будет применяться в тех случаях, когда изменение обстоятельств делает выполнение своих обязательств одной из сторон более обременительным, но не невозможным. Оговорка об освобождении от ответственности, предусмотренная в Руководстве, будет применяться только в тех случаях, когда изменение обстоятельств исключает возможность выполнения обязательств. Таким образом, оговорка об особо затруднительных обстоятельствах может применяться в тех случаях, когда после заключения контракта административные предписания об охране окружающей среды, применимые по отношению к строительству, меняются таким образом, что в них устанавливаются более жесткие требования, значительно увеличивающие затраты на строительство. Оговорка об освобождении от ответственности может применяться в случаях, когда предписания меняются таким образом, что они исключают возможность продолжения строительства. Правовые последствия применения оговорок обоих типов, предусмотренных в Руководстве, также будут отличаться друг от друга. Оговорка об особо затруднительных обстоятельствах будет предусматривать, что в случае возникновения особо затруднительных обстоятельств должны быть пересмотрены условия контракта (см. предыдущий пункт). Оговорка об освобождении от ответственности будет предусматривать, что в случае невозможности выполнения обязательства в результате возникновения освобождающих от ответственности препятствий некоторые средства правовой защиты, в частности возмещение убытков, не могут использоваться потерпевшей ущерб стороной против стороны, не выполнившей своих обязательств.

3. Можно считать, что включение оговорки об особо затруднительных обстоятельствах обладает тем преимуществом, что в случае, если изменение обстоятельств приводит к серьезным неблагоприятным экономическим последствиям для стороны, пересмотр условий контракта в соответствии с этой оговоркой может предотвратить нарушающее равновесие невыполнения обязательств стороной, понесшей ущерб в результате изменения обстоятельств. Хотя для пересмотра сторонами условий контракта даже в отсутствие оговорки об особо затруднительных обстоятельствах никаких препятствий не имеется, эта оговорка может облегчать пересмотр, обеспечивая основу, на которой может проводиться пересмотр условий контракта. Так, в оговорке могут содержаться положения, способствующие достижению справедливых результатов пересмотра (см. пункт 19, ниже), и могут оговариваться права и обязанности сторон в ходе пересмотра условий контракта (см. пункты 15 - 17 и 21 и 22, ниже).

4. Вместе с тем оговорка об особо затруднительных обстоятельствах обладает существенными недостатками, которые могут затмевать преимущества, изложенные выше. Возможность пересмотра условий контракта в соответствии с оговоркой об особо затруднительных обстоятельствах придает контракту определенную нестабильность. Кроме того, в силу характера особо затруднительных обстоятельств их определение является, как правило, неконкретным и расплывчатым. Дополнительные недостатки оговорки об особо затруднительных обстоятельствах состоят в том, что пересмотр условий контракта может приводить к вмешательству в процесс выполнения обязательств по контракту и что эта оговорка может приводить к выдвижению необоснованных утверждений о том, что понятие "особо затруднительные обстоятельства" существует для того, чтобы уклоняться от выполнения обязательств. Кроме того, если оговорка об особо затруднительных обстоятельствах обязывает стороны адаптировать контракт после пересмотра его условий (см. пункт 14, ниже) и стороны не приходят к договоренности относительно адаптации, могут возникнуть трудности с обеспечением адаптации на основе процедур урегулирования споров (см. пункт 23, ниже).

5. Оговорка об особо затруднительных обстоятельствах может обладать особыми недостатками для заказчика. Если заказчик должен выполнить обычно только одно главное обязательство (то есть уплатить установленную цену), то подрядчику приходится выполнять ряд обязательств в ходе строительства. В связи с этим у подрядчика по сравнению с заказчиком будет в перспективе больше возможностей ссылаться на особо затруднительные обстоятельства. Поэтому до того, как дать согласие на включение в контракт оговорки об особо затруднительных обстоятельствах, заказчик должен тщательно рассмотреть возможные неблагоприятные последствия для него этой оговорки.

6. В Руководстве рассматриваются и другие оговорки, которые могут включаться в контракт и которые могут применяться в случаях, когда изменение обстоятельств после заключения контракта вызывает серьезные неблагоприятные экономические последствия для одной из сторон. Из числа этих других оговорок цель, в наибольшей степени приближающуюся к цели оговорки об особо затруднительных обстоятельствах, имеют индексные оговорки и валютные оговорки. Индексная оговорка предусматривает пересмотр цены в случае изменения стоимости товаров или услуг, которые должны быть предоставлены подрядчику, а валютная оговорка предусматривает пересмотр цены в случае изменения обменного курса валюты, в которой должна быть уплачена цена, по отношению к справочной валюте (см. главу VII "Цена и условия платежа", пункты 49 - 55 и 58 - 59). Эти оговорки касаются изменений, которые являются предсказуемыми и могут быть четко определены заранее. В связи с этим в таких оговорках могут указываться изменения, которые должны вноситься в контракт в результате таких изменений, и в контракте нет необходимости, как в случае с оговоркой об особо затруднительных обстоятельствах, предусматривать пересмотр условий контракта с вытекающей из этого неопределенностью в отношении конечных результатов. Если в результате изменения обстоятельств заказчик желает изменить рамки строительных работ, он может сделать это в определенных пределах в соответствии с оговоркой о внесении изменений (см. главу XXIV "Оговорки о внесении изменений", пункты 5 - 18). Если в результате изменения обстоятельств заказчику целесообразно приостановить строительство, то он может сделать это согласно оговорке, предусматривающей приостановление работ (см. главу XXIV "Приостановление строительства", пункты 3 и 4). Когда изменение является настолько существенным, что продолжение строительства объекта теряет практический смысл, заказчик может в соответствии с оговоркой о прекращении действия контракта прекратить его действие в целях удобства (см. главу XXV "Прекращение действия контракта", пункты 17 - 18).

В связи с этим заказчик может пожелать рассмотреть вопрос о том, не устраняет ли включение вышеупомянутых оговорок необходимость в оговорке об особо затруднительных обстоятельствах. Рассмотрение оговорок об особо затруднительных обстоятельствах в настоящем Руководстве не следует считать указанием на желательность их включения в контракт.

В. Подход к составлению оговорки об особо затруднительных обстоятельствах

7. Если, несмотря на недостатки оговорки об особо затруднительных обстоятельствах, стороны желают включить ее в контракт, целесообразно составлять ее таким образом, чтобы уменьшить ту неопределенность, которую она может вызывать в отношении обязательств сторон. Следует избегать неопределенных и расплывчатых критериев (например, "изменившиеся обстоятельства", "нарушение первоначального равновесия контракта" и "создание серьезных экономических последствия") при определении сферы применения оговорки. Изложение перечня особо затруднительных обстоятельств, который не является исчерпывающим по своему характеру, также приведет к неопределенности. Приемлемый подход может состоять в изложении в оговорке определения того, когда можно считать, что возникло особо затруднительное обстоятельство (см. раздел 1, ниже), наряду с исчерпывающим перечнем событий, из которых одно или несколько событий могут использоваться стороной в качестве основания для ссылки на оговорку (см. раздел 2, ниже). В соответствии с этим подходом ссылка на оговорку может производиться только в случае возникновения указанного в перечне события, которое приводит к возникновению особо затруднительных обстоятельств, определенных в оговорке.

1. Определение особо затруднительных обстоятельств

8. Стороны могут счесть целесообразным принять ограниченное определение особо затруднительных обстоятельств, согласно которому прежде чем считать, что возникло особо затруднительное обстоятельство, должны быть удовлетворены следующие условия: а) изменение обстоятельств, которые существовали в момент заключения контракта; b) изменения нельзя было избежать и от стороны, ссылающейся на оговорку, нельзя было в разумных пределах ожидать принятия его во внимание; и с) изменение приводит к серьезным неблагоприятным экономическим последствиям для этой стороны.

а) Изменившиеся обстоятельства

9. Сфера действия оговорки об особо затруднительных обстоятельствах могла бы быть более четкой, если бы вместо простого требования наличия "изменения обстоятельств", стороны должны были требовать, чтобы изменения происходили в конкретных областях. Например, стороны могут предусмотреть, что изменение должно относиться к конкретным экономическим, финансовым, правовым или технологическим обстоятельствам.

b) Характер изменения

10. Стороны могут пожелать предусмотреть, что изменение обстоятельств не должно зависеть от стороны, ссылающейся на оговорку об особо затруднительных обстоятельствах, и что от нее нельзя было в разумных пределах ожидать принятия изменения обстоятельств во внимание в момент заключения контракта, либо избежания или преодоления такого изменения или его последствий.

с) Серьезные неблагоприятные экономические последствия

11. Стороны могут пожелать определить, какие именно неблагоприятные экономические обстоятельства, возникающие для стороны, ссылающейся на оговорку об особо затруднительных обстоятельствах, следует считать серьезными. Цель такого определения заключалась бы в том, чтобы лишить сторону возможности ссылаться на оговорку об особо затруднительных обстоятельствах при возникновении неблагоприятных экономических обстоятельств, в отношении которых есть основания предполагать, что опасность их возникновения она должна была допускать в момент заключения ею контракта. Один подход может состоять в использовании общего термина для количественного определения необходимой степени серьезности, например: изменение обстоятельств должно вызвать для стороны, ссылающейся на оговорку, "существенное финансовое бремя" или "неоправданный ущерб". Более предпочтительный подход может заключаться в более конкретном определении степени серьезности, например путем включения положения о том, что изменение обстоятельств должно приводить к такому росту издержек, который превышает определенную долю в процентах от контрактной цены.

2. Исчерпывающий перечень событий

12. Стороны могут пожелать предусмотреть, что сторона может ссылаться на оговорку об особо затруднительных обстоятельствах только в том случае, если она доказывает, что возникло одно или несколько событий, перечисленных в исчерпывающем перечне, и что они вызвали для нее особо затруднительные обстоятельства, определенные в оговорке. Иллюстративными примерами событий, которые могли бы быть включены в перечень, являются значительное сокращение предполагаемой заказчиком доли рынка сбыта для продукции объекта или увеличение стоимости сырьевых материалов, необходимых для выпуска его продукции, которое приводит к существенному снижению рентабельности объекта. У подрядчика могут возникать аналогичные обстоятельства, приобретающие характер особо затруднительных.

3. Другие возможные ограничения

13. Стороны могут пожелать рассмотреть вопрос о включении положения, согласно которому сторона не может ссылаться на оговорку об особо затруднительных обстоятельствах в связи с возложенным на нее обязательством, если к моменту возникновения таких обстоятельств она уже не выполняла этого обязательства. Применение оговорки может быть также ограничено положением о том, что ссылка на нее не может производиться в течение определенного периода времени после заключения сторонами контракта. Кроме того, стороны могут ограничить количество ссылок на эту оговорку или договориться о том, что ссылка на оговорку может быть произведена только установленное число раз в течение указанного периода времени. Такие ограничения могут уменьшить ту нестабильность, которую оговорка об особо затруднительных обстоятельствах привносит в контракт.

С. Пересмотр условий контракта

14. Оговорка об особо затруднительных обстоятельствах может предусматривать пересмотр условий контракта в случае возникновения таких обстоятельств. Стороны могут пожелать решить вопрос о том, должен ли контракт обязывать их только участвовать в пересмотре условий контракта в целях адаптации контракта или же следует предусмотреть, что они должны адаптировать контракт после пересмотра его условий. Стороны могут в момент заключения контракта или впоследствии договориться о посреднике, который, действуя независимо и беспристрастно, мог бы помогать им в их усилиях по адаптации контракта (см. главу XXIX "Урегулирование споров", пункты 12 - 15). Если контракт обязывает стороны адаптировать контракт после пересмотра его условий, возможно, было бы желательно предусмотреть, что при неспособности сторон достичь договоренности относительно адаптации контракт должен быть адаптирован судом, арбитражным судом или третейским судьей (см. пункт 23, ниже).

1. Процедура пересмотра условия контракта

а) Уведомление

15. В контракте может предусматриваться, что сторона может ссылаться на оговорку об особо затруднительных обстоятельствах только при условии письменного уведомления другой стороны. Может быть предусмотрено, что уведомление должно направляться в течение установленного периода времени после изменения обстоятельств, на которые производится ссылка как на особо затруднительные обстоятельства; в нем должна содержаться достаточная информация об изменении обстоятельств и его последствиях, с тем чтобы позволить другой стороне оценить последствия изменения; и в нем должен указываться характер адаптации, к которой стремится сторона, ссылающаяся на оговорку.

16. Уведомленная сторона может быть обязана направить письменный ответ в течение установленного периода времени после получения уведомления. Может быть предусмотрено, что если она считает основания, изложенные в уведомлении, недостаточными для пересмотра условий контракта, она должна изложить в ответе причины, лежащие в основе такого заключения. Если она желает принять участие в пересмотре условий контракта, она может быть обязана указать характер адаптации контракта, который, по ее мнению, является целесообразным.

17. Стороны могут пожелать предусмотреть, что если сторона, имеющая право ссылаться на оговорку об особо затруднительных обстоятельствах, не направляет необходимого уведомления в течение установленного периода времени, она утрачивает свое право ссылаться на эту оговорку. Этот подход может сократить количество запоздалых ссылок на особо затруднительные обстоятельства, имеющих целью уклониться от выполнения обязательств, ставших обременительными. С другой стороны, стороны могут предусмотреть, что сторона, не направившая в срок необходимого уведомления, сохраняет право ссылаться на оговорку, но она обязана возместить другой стороне убытки, вызванные поздним уведомлением.

b) Предельный срок пересмотра условий контракта

18. Желательно, чтобы в контракте определялся срок, в который, как предполагается, может возникнуть ситуация, когда стороны не могут достичь договоренности относительно адаптации контракта. В контракте может предусматриваться, что такая ситуация возникает, если не достигнуто договоренности в течение установленного периода времени после уведомления о возникновении особо затруднительной ситуации.

с) Принципы, регулирующие пересмотр условий контракта

19. Стороны могут пожелать облегчить применение оговорки об особо затруднительных обстоятельствах, предусмотрев принципы для оказания им помощи в обеспечении справедливой адаптации контракта. Они могут, например, предусмотреть, что первоначальные условия контракта должны изменяться только в степени, необходимой для устранения нарушения равновесия в контракте, вызванного особо затруднительными обстоятельствами. К числу других принципов, которые могут быть предусмотрены, относятся следующие: при определении необходимой адаптации должен применяться принцип добросовестности; цель адаптации должна заключаться в обеспечении по возможности полного выполнения договорных обязательств; адаптация не должна наносить ни одной из сторон неоправданного ущерба; адаптация должна преследовать цель поддержания ранее существовавшего равновесия интересов сторон.

20. Обстоятельства, которые изменились и стали особо затруднительными обстоятельствами, могут снова измениться и приблизиться к своему предыдущему состоянию, ослабив тем самым остроту особо затруднительных обстоятельств. В контракте может предусматриваться, что при адаптации контракта необходимо принимать во внимание продолжительность действия изменения обстоятельств и что в адаптации должно по возможности указываться, каким образом должна производиться повторная адаптация контракта в случае возвращения обстоятельств к их предыдущему состоянию.

d) Статус обязательств в ходе пересмотра условий контракта

21. Стороны могут пожелать определить статус договорных обязательств в ходе пересмотра условий контракта. Если стороны обязаны только участвовать в пересмотре условий контракта с целью адаптации контракта, они могут пожелать предусмотреть, что выполнение обязательств сторонами, которые, как предполагается, понесли ущерб в результате возникновения особо затруднительных обстоятельств, должно продолжаться в ходе пересмотра условий контракта в соответствии с первоначальными условиями контракта. Если стороны после проведения переговоров о пересмотре условий контракта приходят к договоренности относительно адаптации, в условиях адаптации могут учитываться убытки, понесенные стороной, потерпевшей ущерб в результате возникновения особо затруднительных обстоятельств, в связи с продолжением выполнения обязательств в ходе пересмотра условий контракта.

22. Если стороны обязаны адаптировать контракт после пересмотра его условий (см. пункт 14, выше), в этом случае можно придерживаться одного из двух подходов. В контракте может предусматриваться, что выполнение обязательств сторонами, которые, как предполагается, понесли ущерб в результате возникновения особо затруднительных обстоятельств, должно продолжаться и в ходе пересмотра условий контракта, и если стороны не могут достичь договоренности относительно адаптации, в ходе последующей процедуры урегулирования спора, если только суд, арбитражный суд или третейский судья, занимающиеся урегулированием спора, не примут иного решения. В условиях адаптации могут учитываться убытки, понесенные стороной, потерпевшей ущерб в результате возникновения особо затруднительных обстоятельств, в связи с продолжением выполнения обязательств. Наличие положения о том, что выполнение обязательств должно продолжаться, может привести к сокращению необоснованных ссылок на особо затруднительные обстоятельства, производимых стороной, стремящейся уклониться от выполнения некоторых обязательств. Альтернативный подход заключается во включении в контракт положения о том, что сторона, ссылающаяся на оговорку об особо затруднительных обстоятельствах, имеет право прервать выполнение обязательств, которому, как предполагается, нанесло ущерб возникновение таких обстоятельств. В условиях адаптации может быть оговорено, каким образом, если это будет сделано вообще, должны выполняться эти обязательства после адаптации. Если в ходе процедуры урегулирования спора принимается решение, что сторона, ссылающаяся на оговорку об особо затруднительных обстоятельствах, не имеет права ссылаться на эту оговорку, может быть предусмотрено, что другая сторона имеет право на возмещение убытков, причиненных ей приостановлением выполнения обязательств. Включение положения о приостановлении выполнения обязательств может облегчить адаптацию контракта, в то время как продолжение выполнения обязательств может привести к нанесению ущерба стороне, затронутой возникновением особо затруднительных обстоятельств, что может осложнить возмещение ущерба путем адаптации.

2. Невыполнение обязательства адаптировать контракт

23. Если контракт обязывает стороны адаптировать контракт после проведения переговоров о пересмотре его условий (см. пункт 14, выше), желательно, чтобы в контракте предусматривались последствия неспособности достичь договоренности относительно адаптации. В контракте может предусматриваться, что сторона, ссылающаяся на оговорку об особо затруднительных обстоятельствах, имеет право возбуждать судебное или арбитражное разбирательство в целях адаптации контракта, или же что третейский судья должен принять решение о необходимости и путях адаптации контракта. Эти методы урегулирования споров между сторонами рассматриваются в главе XXIX "Урегулирование споров". Стороны должны быть осведомлены о том, что в рамках некоторых правовых систем адаптация контракта на основе судебного или арбитражного разбирательства не разрешается.