Глава XVIII. Просрочка, дефекты и прочие случаи невыполнения обязательств

Глава XVIII: Просрочка, дефекты и прочие случаи невыполнения
обязательств

Резюме: В настоящей главе рассматриваются определенные средства правовой защиты, на которые заказчик может иметь право в случае просрочки в исполнении обязательств подрядчиком или же в случае несоответствующего исполнения им своих обязательств. В ней рассматриваются также средства правовой защиты, на которые может иметь право подрядчик в следующих случаях неисполнения заказчиком своих обязательств: в случае просрочки в уплате цены или обеспечении гарантии уплаты цены; в случае просрочки в передаче или приемке объекта; а также в случае непредоставления проекта, оборудования или материалов для строительства. В ней также рассматриваются средства правовой защиты, которыми могут воспользоваться обе стороны в случае просрочки в уплате иных сумм, помимо цены, или же в случае неисполнения обязательств второстепенного характера. Целесообразно уточнить в контракте средства правовой защиты, которыми стороны могут воспользоваться в вышеупомянутых случаях неисполнения обязательств. При составлении положений контракта, касающихся средств правовой защиты, следует принять во внимание средства, предусмотренные применимым к контракту правом (пункты 1, 2, 6 и 7).

Просрочка в исполнении обязательств возникает в том случае, когда сторона выполняет свои обязательства по контракту позже указанного в контракте срока для выполнения таких обязательств или же если она не выполняет их вообще. Несоответствующее выполнение обязательств возникает в том случае, когда сторона не выполняет условия контракта, касающиеся технических характеристик строительных работ, которые должны быть выполнены (пункт 4).

В связи со сложным и долгосрочным характером обязательств, принимаемых подрядчиком по контракту на строительство объекта, заказчику требуется подробная система средств правовой защиты. Система средств правовой защиты, изложенная в настоящей главе, делает акцент на два элемента: первоначальное средство правовой защиты, обычно предоставляемое заказчику, заключается в праве требовать от подрядчика полностью выполнить свои обязательства или устранить дефекты, когда имеет место просрочка или дефекты; право прекратить действие контракта представляется в качестве одного из средств правовой защиты, применяемых в крайнем случае (пункты 9 - 12).

Иногда рекомендуется предоставить заказчику право выбора между альтернативными средствами правовой защиты при определенных случаях неисполнения подрядчиком своих обязательств. Контракт может предусматривать, что без согласия подрядчика заказчик не может изменять круг своих средств правовой защиты. В том случае, когда от подрядчика требуется устранить дефекты, можно предусмотреть, что он свободен в выборе средств устранения этих дефектов (пункты 14 - 15).

Учитывая детальный характер системы средств правовой защиты, предоставляемых заказчику, в пункте 50 настоящей главы содержится общее краткое описание этих средств правовой защиты.

Может иметь место задержка в уплате заказчиком цены или в обеспечении им гарантии уплаты цены (пункт 52). Стороны могут пожелать предусмотреть выплату процентов в случае просрочки в уплате цены заказчиком (пункты 53 - 56). В том случае, когда заказчик в срок не уплачивает определенную часть цены или не обеспечивает гарантию уплаты определенной части цены, контракт может наделять подрядчика правом предоставить заказчику дополнительный период времени для выполнения этого обязательства, а если заказчик не выполняет своих обязательств в течение этого дополнительного периода времени, подрядчик может иметь право приостановить действие контракта, а в том случае, когда неисполнение обязательств продолжается в течение определенного периода времени после приостановления действия контракта, подрядчик может иметь право прекратить действие контракта. В качестве альтернативы, по условиям контракта подрядчику может быть предоставлено право прекратить немедленно действие контракта, если заказчик в течение дополнительного периода не произведет оплату или не представит гарантии оплаты (пункты 57 и 58).

В контракте может предусматриваться, что при определенных обстоятельствах объект считается принятым заказчиком. В тех случаях, когда такой подход в отношении приемки объекта неприемлем, а также во всех случаях передачи объекта, контракт может предусматривать, что при просрочке в приемке или передаче объекта по вине заказчика, подрядчик имеет право требовать от заказчика принять объект или обеспечить его передачу в течение какого-либо дополнительного периода времени. Если в течение этого дополнительного периода времени заказчик не обеспечивает приемку или передачу объекта, контракт может предусматривать, что последствия приемки или передачи начинают действовать с даты направления заказчику письменного уведомления с указанием на то, что эти последствия начали действовать (пункты 59 - 61).

Контракт может предусматривать средства правовой защиты, которые могут быть предоставлены подрядчику в случае непредоставления заказчиком проекта, оборудования или материалов, которые он обязан поставить, например, подрядчик может иметь право требовать от заказчика предоставления проекта, оборудования или материалов в течение какого-либо дополнительного периода времени, а в том случае если заказчик не сделает этого, - право прекратить действие контракта (пункты 62 и 63).

В контракте могут определяться средства правовой защиты, на которые может иметь право сторона в том случае, если другая сторона задерживает уплату какой-либо суммы, помимо цены, или если другая сторона не выполняет какого-либо второстепенного обязательства (пункты 64 - 66).

А. Общие замечания

1. Строгое соблюдение условий контракта, касающихся выполнения обязательств имеет особо важное значение при контрактах на строительство объектов, поскольку несоблюдение этих условий одной из сторон может иметь серьезные финансовые последствия для другой стороны. Вопрос о том, имело ли место невыполнение обязательств и каковы в этом случае должны быть правовые последствия, часто является предметом длительных и сложных споров. В связи с этим целесообразно четко согласовать положения контракта, определяющие обязательства, которые должны быть выполнены, а также последствия неисполнения этих обязательств (см. главу IV, "Общие замечания по составлению контрактов" и главу V, "Описание работ и гарантии качества").

2. В настоящей главе рассматриваются некоторые из средств правовой защиты, которыми может по контракту воспользоваться сторона в случае, если другая сторона не исполняет своих обязательств, вытекающих из контракта или права, применимого к контракту.

3. Как можно отметить, в Руководстве предусматривается, что неисполнение какого-либо обязательства одной из сторон обычно дает другой стороне право на возмещение убытков, за исключением тех случаев, когда эта сторона не могла исполнить своего обязательства в силу препятствия, освобождающего от ответственности (см. главу XX "Возмещение ущерба" и главу XXI "Оговорки об освобождении от ответственности"). Стороны могут также предусмотреть выплату согласованной суммы в случае неиспользования определенных обязательств (см. главу XIX "Оговорки о заранее оцененных убытках и штрафных неустойках"). Сторонам следует принять к сведению, что средства правовой защиты, указанные в настоящей главе, могут дополняться возмещением ущерба и выплатой согласованной суммы.

4. В настоящем Руководстве термин "невыполнение обязательств" охватывает два случая, а именно: просрочку в исполнении обязательств и несоответствующее исполнение обязательств. Просрочка в исполнении обязательств возникает в том случае, когда сторона выполняет свои обязательства по контракту позднее, чем это предусмотрено контрактом или применимым к контракту правом, или не выполняет их вообще. Сторона будет считаться просрочившей исполнение своих обязательств, начиная с той даты, когда это обязательство должно было быть выполнено, и кончая моментом исполнения ею этого обязательства или же моментом прекращения действия контракта или моментом прекращения действия обязательства в связи с другими причинами. Вместе с тем контракт может предусматривать, что сторона не имеет права использовать средство правовой защиты, предоставляемое ей в случае просрочки, допущенной другой стороной, если такая просрочка вызвана действием или бездействием этой первой стороны или нанятого ею лица (см. пункты 16 и 66 ниже). Несоответствующее выполнение обязательств возникает в том случае, когда сторона не соблюдает условия контракта, определяющие технические характеристики оборудования, материалов и строительных услуг, которые должны быть предоставлены, а также технические характеристики строящегося объекта (см. главу V "Описание работ и гарантии качества", пункты 8 и 9, главу VIII "Поставки оборудования и материалов", пункты 6 и 7, и главу IX "Работы на строительной площадке", пункт 2).

5. Из практических соображений контракт может предусматривать, что строительство должно считаться законченным даже в том случае, если в ходе эксплуатационных испытаний обнаруживается отсутствие некоторых второстепенных элементов (например, тех, отсутствие которых не препятствует эксплуатации объекта; см. главу XIII "Завершение строительства, передача и приемка объекта", пункт 4). В отношении таких отсутствующих элементов по условиям контракта заказчику могут быть предоставлены такие же средства правовой защиты, как и при наличии дефектов на принятом объекте (см. пункты 38 - 42 ниже).

6. Целесообразно, чтобы стороны рассмотрели вопрос о том, какие средства правовой защиты должны существовать в случае просрочки в выполнении строительных работ подрядчиком (см. раздел В, 2 ниже), в случае наличия дефектов в строительных работах, произведенных подрядчиком (см. раздел В, 3 ниже), в случае задержки в обеспечении заказчиком гарантии уплаты цены или задержки в уплате им этой цены (см. раздел С, 2 ниже), в случае задержки в обеспечении заказчиком передачи или приемки объекта (см. раздел С, 3 ниже), а также в случае непредставления заказчиком проекта, оборудования или материалов для строительных работ (см. раздел С, 4 ниже). В дополнение к этому желательно, чтобы стороны рассмотрели вопрос о том, какие средства правовой защиты должны существовать в случае задержки в уплате подрядчиком определенной суммы заказчику, а также в случае задержки в уплате заказчиком определенной суммы, помимо цены (см. раздел D, 1 ниже). Стороны могут также пожелать рассмотреть вопрос о средствах правовой защиты, которыми может воспользоваться сторона в том случае, если другая сторона не выполняет какого-либо второстепенного обязательства (см. раздел D, 2 ниже). Стороны могут пожелать предусмотреть, что наем одной из сторон другого лица для выполнения ее обязательств по контракту не уменьшает и не устраняет ответственность этой стороны за неисполнение этих обязательств (см. также главу XI, "Субподряды", пункт 27).

7. При определении средств правовой защиты в случае невыполнения обязательств, которые должны быть предусмотрены в контракте, сторонам следует учитывать средства правовой защиты, предусмотренные правом, применимым к контракту (см. главу XXVIII "Выбор права", пункт 1). Некоторые из этих средств могут носить императивный характер, в то время как другие могут не быть императивными, и их можно исключить или изменить. В том случае, когда неимперативные средства правовой защиты, вытекающие из применимого права, являются неприемлемыми, их следует изменить или исключить, ясно указав это в договорных положениях. Сторонам целесообразно также не только рассмотреть вопрос о средствах правовой защиты каждой из сторон, но и вопрос о взаимосвязи между этими средствами правовой защиты (см. раздел В ниже).

8. В соответствии с применимым к контракту правом заказчик может утрачивать средства правовой защиты в отношении дефектов, которые, как ожидалось, он мог обнаружить во время проверки или передачи оборудования или же передачи или приемки объекта. Тем не менее, если это допустимо, в контракте целесообразно предусмотреть, что заказчик не утрачивает эти средства правовой защиты в подобных случаях (см. главу VIII "Поставка оборудования и материалов", пункт 20; главу XII "Проверка и испытания в ходе изготовления и строительства", пункты 1 и 8, и главу XIII "Завершение строительства, передача и приемка объекта", пункт 12). Вместе с тем, по условиям контракта можно обязать заказчика незамедлительно информировать подрядчика о любых обнаруженных им дефектах. Контракт может предусматривать, что заказчик принимает на себя все дополнительные разумные расходы, понесенные подрядчиком и вызванные отсутствием соответствующей информации от заказчика.

В. Средства правовой защиты, имеющиеся в распоряжении заказчика

1. Основные черты

9. Целью краткого описания имеющихся в распоряжении заказчика средств правовой защиты, который приводится в пункте 50 ниже, является оказать читателю помощь в понимании изложенной в настоящей главе довольно подробной системы средств правовой защиты, имеющихся в распоряжении заказчика. Это описание не касается средств правовой защиты имеющихся в распоряжении подрядчика, поскольку их структура и содержание являются вполне понятными. Подробный характер средств правовой защиты заказчика вытекает из некоторых черт контракта на строительство объекта. Полное выполнение подрядчиком своих обязательств по контракту происходит через продолжительное время, которое охватывает несколько точно определенных периодов (период строительства, период проведения эксплуатационных испытаний и гарантийный срок). Обязательства подрядчика носят сложный характер и включают поставки оборудования и материалов, а также работы на строительной площадке. Более того, как в тех случаях, когда имеет место задержка в строительстве, так и в тех случаях, когда имеются дефекты, неисполнение обязательств может принимать различные формы (так, например, что касается просрочки, то это может быть просрочка в начале строительных работ и в завершении строительства; что же касается дефектов, то они могут быть либо серьезными, либо незначительными, либо устранимыми, либо неустранимыми). Круг средств правовой защиты для каждого вида неисполнения обязательств может быть различным.

10. Целесообразно изложить в контракте средства правовой защиты заказчика. Это приведет к большей определенности в отношении последствий неисполнения подрядчиком своих обязательств, чем в том случае, если стороны будут полагаться только на средства правовой защиты, имеющиеся в распоряжении заказчика в силу права, применимого к контракту. В дополнение к этому средства правовой защиты, имеющиеся в соответствии с некоторыми правовыми системами, могут быть неприемлемыми в случае невыполнения контракта подрядчиком. Вместе с тем сторонам чрезвычайно трудно предусмотреть систему средств правовой защиты, содержащую такое средство, которое будет приемлемым при любых обстоятельствах, особенно если учесть, что некоторые средства правовой защиты требуют, чтобы подрядчик был согласен и способен действовать в соответствии с этим средством. В связи с этим, в то время как средства правовой защиты, указанные в контракте или предусматриваемые правом, применимым к контракту, устанавливают права заказчика при неисполнении подрядчиком своих обязательств, в случае такого неисполнения заказчик во многих случаях, возможно, сочтет желательным провести переговоры с подрядчиком с учетом своих прав, прежде чем прибегнуть к процедурам их осуществления (см. главу XXIX, "Урегулирование споров", пункты 10 и 11).

11. Средства правовой защиты рассматриваются в связи с тремя широкими категориями: просрочка в осуществлении строительных работ подрядчиком, дефекты при осуществлении строительных работ подрядчиком; дефекты, за которые подрядчик не несет ответственности. Средства правовой защиты в случае наличия дефектов в осуществлении строительных работ подрядчиком связаны с четырьмя подкатегориями: дефекты, обнаруживаемые в ходе строительства; строительные работы, которые считаются выполненными с дефектами в связи с непроведением эксплуатационных испытаний; дефекты, обнаруженные в ходе эксплуатационных испытаний; дефекты, которые были обнаружены после приемки объекта и о которых было направлено уведомление в течение гарантийного срока.

12. В пункте 50 ниже краткое описание различных средств правовой защиты носит лишь общий характер. Вместе с тем даются перекрестные ссылки на те разделы главы, где эти средства рассматриваются подробно. В связи с трудностями, возникающими для обеих сторон при прекращении действия долгосрочного контракта на строительство объекта, система средств правовой защиты, рекомендованная в настоящем Руководстве, подчеркивает два элемента. Во-первых, первоначальное средство правовой защиты, обычно предоставляемое заказчику, заключается в праве требовать полного выполнения подрядчиком своего обязательства или устранения дефекта, когда имеет место просрочка в исполнении обязательства или когда имеются дефекты. Вместе с тем, по контракту или согласно применимому к контракту праву заказчику может быть запрещено требовать выполнения обязательства в то время, когда обязательство не может быть выполнено в связи с освобождающим от ответственности препятствием (см. главу XXI "Оговорки об освобождении от ответственности", пункты 9 - 26). Кроме того, в некоторых правовых системах сторона не может обеспечить выполнение обязательств другой стороной в ходе арбитражного или судебного разбирательства. Во-вторых, право на прекращение действия контракта предоставляется в качестве одного из средств правовой защиты, используемых в крайнем случае (см. также главу XXV "Прекращение действия контракта", пункт 2).

13. В некоторых обстоятельствах контракт может предоставлять заказчику в качестве средства правовой защиты право требовать снижения цены. Цель этого средства правовой защиты заключается в том, чтобы восстановить равновесие между стоимостью того, что заказчик получает, и ценой, которую он должен уплатить. Это средство имеет особое значение для заказчика в том случае, когда дефекты объекта являются результатом неисполнения обязательств, вызванного препятствиями, освобождающими от ответственности, и когда по контракту подрядчик не несет ответственности за компенсацию ущерба, причиненного таким неисполнением обязательств (см. главу XXI, "Оговорки об освобождении от ответственности", пункт 8). В том случае, когда заказчик требует снижения цены и когда в качестве средства правовой защиты предусмотрено также возмещение ущерба, не следует предоставлять ему возможность требовать возмещения ущерба за убытки, которые были компенсированы снижением цены, поскольку, по существу, это даст ему двойную компенсацию за одни и те же убытки. Стороны, возможно, пожелают также учесть, что контракт может позволять заказчику требовать снижения цены даже в том случае, если он уже уплатил цену. В таком случае уплаченная заказчиком излишняя сумма с учетом снижения цены может подлежать компенсации подрядчиком заказчику непосредственно или же вычитаться из других сумм, которые должны быть уплачены подрядчику.

14. В настоящей главе рекомендуется в некоторых случаях предоставить заказчику возможность выбора между альтернативными средствами правовой защиты при неисполнении подрядчиком своих обязательств. Контракт может предусматривать, что после того, как заказчик выбрал одно из средств правовой защиты, он не имеет права менять своего выбора без согласия подрядчика. Вместе с тем, когда заказчику предоставляется право выбора между наймом нового подрядчика для исправления дефектов за счет и на риск подрядчика и некоторыми другими средствами правовой защиты и когда заказчик в качестве средства правовой защиты выбирает найм нового подрядчика, заказчику может быть предоставлено право выбрать одно из других средств правовой защиты (например, снижение цены), если устранение дефектов окажется невозможным. Конкретное средство правовой защиты, которым он может воспользоваться в случае невыполнения новым подрядчиком своих обязательств, указано ниже в соответствующих пунктах этой главы. Можно отметить, что сторона может иметь некоторые средства правовой защиты одновременно (например право требовать устранения дефектов и возмещения ущерба), в то время как другими средствами правовой защиты она может пользоваться в определенной последовательности (например, право прекратить действие контракта может быть осуществлено только в том случае, если дефекты, которые требовалось устранить, устранены не были).

15. В настоящей главе, как правило, рекомендуется, что в тех случаях, когда подрядчик выполняет свои обязательства с задержкой или несоответствующим образом по условиям контракта от заказчика можно потребовать предоставить подрядчику дополнительный период времени для завершения строительных работ и исправления дефектов (см. пункт 12 выше). Желательно, чтобы контракт не позволял рассматривать этот дополнительный период времени как продление срока завершения строительных работ, что нанесло бы ущерб правам заказчика, возникающим в связи с задержкой строительства или наличием дефектов. В том случае, когда предъявляется требование об устранении дефектов, контракт может предусматривать, что подрядчик должен иметь возможность свободно выбирать методы устранения этих дефектов (например путем ремонта или замены дефектного оборудования или материалов). Контракт может предусматривать, что понесенные расходы по устранению дефектов должны быть отнесены на счет подрядчика даже в том случае, когда в контракте принят метод установления цены на основе компенсируемых издержек (см. главу VII, "Цена и условия платежа", пункты 10 - 24).

16. Контракт может предусматривать, что заказчик не имеет права использовать средства правовой защиты, предоставленные ему по контракту, по истечении определенного срока (например, по прошествии определенного времени после истечения срока гарантии качества: см. главу V "Описание работ и гарантии качества", пункты 28 - 30). Такое положение повысит определенность в правовых взаимоотношениях между сторонами. Контракт может также предусматривать, что заказчик не имеет права использовать средства правовой защиты, которые предоставляются ему в случае невыполнения подрядчиком своих обязательств, если такое невыполнение вызвано действиями или упущениями со стороны заказчика.

2. Просрочка в осуществлении строительных работ подрядчиком

а) Просрочка в начале строительных работ

17. Если подрядчик не начинает строительство в срок, установленный в контракте, контракт может наделять заказчика правом потребовать от подрядчика, направив ему письменное уведомление, начать строительство в течение какого-либо дополнительного срока установленной или разумной продолжительности, начиная с даты направления уведомления. Если подрядчик не начинает строительные работы в течение этого дополнительного периода времени, контракт может наделять заказчика правом прекратить действие контракта. Вместе с тем контракт может наделять заказчика правом сразу же прекратить действие контракта в том случае, если подрядчик заявляет заказчику, что он не будет начинать строительные работы. В дополнение к средствам правовой защиты, рассматриваемым в настоящем пункте, заказчик может иметь право на средства правовой защиты, которые рассматриваются в главе XIX "Оговорки о заранее оцененных убытках и штрафных неустойках" и в главе XX "Возмещение ущерба".

b) Просрочка в завершении какой-либо части строительных работ к установленной обязательной контрольной дате

18. Если подрядчик не завершает какой-либо части строительных работ к обязательной контрольной дате, установленной в графике строительных работ (см. главу IX "Работы на строительной площадке", пункт 21), контракт может наделять заказчика правом потребовать от подрядчика, направив ему письменное уведомление, завершить эту часть строительных работ в течение дополнительного срока установленной или разумной продолжительности, начиная с даты направления уведомления. Если подрядчик не завершает эту часть строительных работ в течение дополнительного периода времени, контракт может наделять заказчика правом прекратить действие контракта в отношении этой незавершенной части строительства или - в некоторых случаях - в отношении всего незавершенного строительства (см. главу XXV "Прекращение действия контракта", пункт 7). Стороны могут пожелать рассмотреть вопрос о том, должен ли заказчик иметь право прекратить действие контракта только в том случае, когда удовлетворены некоторые дополнительные условия, например только в том случае, если в связи со всеми задержками строительных работ по вине подрядчика заказчику причитается определенная ограниченная часть согласованной суммы (см. главу XIX "Оговорки о заранее оцененных убытках и штрафных неустойках). Такое ограничение может предотвратить прекращение действия контракта в тех случаях, когда не завершена лишь небольшая часть строительных работ. В дополнение к средствам правовой защиты, рассматриваемым в настоящем пункте, заказчик может иметь право на средства правовой защиты, которые рассматриваются в главе XIX "Оговорки о заранее оцененных убытках и штрафных неустойках" и в главе XX "Возмещение ущерба".

с) Просрочка в завершении всех строительных работ

19. Если подрядчик не завершает строительство в предусмотренный в контракте срок завершения строительных работ, контракт может наделять заказчика правом потребовать от подрядчика, направив ему письменное уведомление, завершить строительство в течение какого-либо дополнительного периода времени, установленной или разумной продолжительности, начиная с даты направления уведомления. Если подрядчик не завершает строительство в течение этого дополнительного периода времени, контракт может наделять заказчика правом либо прекратить действие контракта, либо завершить строительство, наняв нового подрядчика за счет и на риск подрядчика. Это средство правовой защиты, которое редко применяется на практике, как правило, влечет повышение цены, что вызвано существенным увеличением степени риска, принимаемого на себя подрядчиком. По условиям некоторых обязательств для найма нового подрядчика за счет и на риск подрядчика может оказаться необходимым получить согласие гаранта. Помимо указанных в данном подразделе средств правовой защиты заказчик может получить право на те средства, которые рассматриваются в главе XIX "Оговорки о заранее оцененных убытках и штрафных неустойках" и в главе XX "Возмещение ущерба".

i) Прекращение действия контракта

20. Контракт может наделять заказчика правом прекратить действие контракта в отношении незавершенной части строительных работ (см. главу XXV "Прекращение действия контракта"). При выплате согласованной суммы (см. главу XIX "Оговорки о заранее оцененных убытках или штрафных неустойках") или возмещение ущерба (см. главу XX "Возмещение ущерба"). Заказчик может получить компенсацию разницы между размером цены, которая причиталась подрядчику до прекращения действия контракта и разумной ценой, причитающейся новому подрядчику с целью завершения строительства.

ii) Наем нового подрядчика за счет и на риск подрядчика

21. Контракт может предусматривать, что если заказчик хочет нанять нового подрядчика за счет и на риск подрядчика, то выбор этого нового подрядчика и согласованные с ним условия должны быть разумными. Контракт может предусматривать, что, прежде чем нанять нового подрядчика, заказчик должен сообщить подрядчику в письменной форме о новом подрядчике, с которым заказчик намеревается заключить контракт, и об условиях нового контракта. Подрядчик может иметь право, направив письменное уведомление заказчику, возражать против предполагаемого нового подрядчика или против согласованных с ним условий контракта на тех основаниях, что выбор этого подрядчика не является разумным (например, если тот не обладает необходимым опытом) или что предполагаемые условия нового контракта, заключаемого с новым подрядчиком, не являются разумными. Тем не менее контракт может наделять заказчика правом нанять нового подрядчика, даже несмотря на то, что подрядчик возражает против этого нового подрядчика или против предполагаемых условий контракта, хотя в этом случае для заказчика может существовать некоторый потенциальный риск, о чем говорится ниже.

22. Контракт может предусматривать, что в том случае, когда заказчик принимает решение нанять нового подрядчика, он по-прежнему несет перед подрядчиком ответственность за уплату цены, в том числе цены той части строительных работ, которые будут осуществлены новым подрядчиком. Контракт может также предусматривать, что подрядчик обязан уплатить заказчику цену, которую заказчик должен уплатить новому подрядчику и которую заказчик может иметь право вычесть из цены, причитающейся подрядчику по контракту. Кроме того, подрядчик может быть обязан оплатить заказчику любые разумные расходы, понесенные им в связи с наймом нового подрядчика. Вместе с тем, если заказчик нанимает нового подрядчика, не уведомляя подрядчика о выборе нового подрядчика или об условиях контракта, который заказчик намеревается заключить с этим новым подрядчиком, или если заказчик нанимает нового подрядчика, несмотря на обоснованные возражения со стороны подрядчика (см. пункт 21 выше), по контракту заказчик может иметь право на компенсацию цены и других расходов, понесенных им в связи с наймом нового подрядчика, только в том случае, если выбор нового подрядчика и согласованные с ним условия являются разумными.

23. Контракт может предусматривать, что подрядчик несет ответственность за незавершение новым подрядчиком строительных работ в той же степени, как если бы этот новый подрядчик был субподрядчиком, нанятым подрядчиком (см. главу XI "Субподряды" пункты 27 - 28). В качестве альтернативы контракт может предусматривать, что подрядчик несет ответственность за любые обнаруженные дефекты завершенного объекта, но имеет право исключить эту ответственность, если докажет, что дефект был причинен новым подрядчиком. Вместе с тем, если заказчик нанял нового подрядчика, не уведомив подрядчика о своем намерении нанять нового подрядчика или об условиях, на которых был нанят новый подрядчик, или если заказчик нанял нового подрядчика, несмотря на обоснованные возражения со стороны подрядчика (см. пункт 21 выше), риск, связанный с наймом нового подрядчика, может по контракту быть возложен на заказчика. Контракт может также предусматривать, что в тех случаях, когда подрядчик несет ответственность перед заказчиком за невыполнение новым подрядчиком своих обязательств, заказчик должен передать подрядчику любые права, которые заказчик может иметь против этого нового подрядчика в связи с невыполнением обязательств, если такая передача прав допускается применимым правом.

24. Возможно, целесообразно будет предусмотреть, что в том случае если заказчик выбирает средство правовой защиты заключающееся в найме нового подрядчика для завершения строительства, подрядчик должен прекратить строительство и покинуть строительную площадку, с тем чтобы ее мог занять новый подрядчик. На подрядчика можно возложить обязательство прекратить строительство и освободить строительную площадку в тот момент, когда заказчик уведомит его о выборе этого средства правовой защиты, или в более поздний момент, который должен быть указан в уведомлении, направленном заказчиком. Контракт может запрещать подрядчику вывозить со строительной площадки и без согласия заказчика любые принадлежащие подрядчику строительное оборудование и инструменты или же оборудование и материалы, которые должны стать частью объекта, поскольку эти элементы могут потребоваться новому подрядчику для завершения строительства.

25. В том случае, когда заказчик выбирает это средство правовой защиты, для него целесообразно не прекращать действие контракта на строительство объекта, заключенного с подрядчиком, поскольку желательно, чтобы ответственность подрядчика за строительные работы, которые должны быть осуществлены с новым подрядчиком (см. пункт 23 выше), не устранялась в результате прекращения действия контракта на строительство объекта (см. главу XXV "Прекращение действия контракта"). Вместе с тем заключенный с подрядчиком контракт на строительство объекта может предусматривать, что заказчик имеет право прекратить его действие и использовать любые средства правовой защиты, предусмотренные в случае прекращения действия контракта, если прекращает действовать контракт на строительство объекта, заключенный с новым подрядчиком. Права заказчика в случае прекращения действия контракта обсуждаются в главе XXV "Прекращение действия контракта", пункты 30 и 31. Заказчик будет также иметь право воспользоваться средствами правовой защиты против нового подрядчика в соответствии с заключенным между ними контрактом, если новый подрядчик не выполняет своих обязательств.

3. Дефекты в строительных работах, выполненных подрядчиком

26. Вопрос о том, имеются ли в объекте или оборудовании и материалах дефекты, за которые подрядчик несет по контракту ответственность, зависит от того, отвечает ли объект или оборудование и материалы изложенным в контракте техническим характеристикам объекта, который должен быть построен, и оборудования и материалов, которые должны быть поставлены, а также характеристикам, касающимся строительных процессов, которые должны применяться, с учетом обязательств по строительству, взятых на себя подрядчиком. Вопросы, касающиеся описания объекта, оборудования и материалов, а также строительных методов, рассматриваются в главе V "Описание работ и гарантии качества", главе VIII "Поставки оборудования и материалов", пункты 6 и 7, и главе IX "Работы на строительной площадке", пункт 2. Обязательства по контракту, которые может взять на себя подрядчик и которые отчасти определяются методом заключения контракта, выбранным заказчиком, рассматриваются в главе II "Выбор метода заключения контракта".

27. Имеющиеся в распоряжении заказчика средства правовой защиты в случае наличия дефектов в строительных работах могут зависеть от того, носят ли эти дефекты серьезный характер. Целесообразно определить в контракте, какие дефекты являются серьезными, принимая во внимание характер объекта, который должен быть построен, и ожидаемые эксплуатационные параметры объекта, установленные в контракте. К серьезным дефектам могут быть отнесены те, которые препятствуют функционированию объекта в соответствии с определенными параметрами, указанными в контракте. Примером серьезных дефектов будут дефекты, снижающие производственную мощность объекта, ухудшающие качество продукции объекта или приводящие к росту потребления сырья сверх указанных в контракте пределов, которые являются приемлемыми для заказчика.

а) Дефекты, обнаруженные в ходе производства и строительства

28. Контракт может наделять заказчика правом проверять в ходе производства или при погрузке на строительную площадку оборудования и материалов, которые должны стать частью объекта (см. главу XII "Проверка и испытания в процессе производства и в ходе строительных работ, пункты 8 - 11 и 21). Если после проверки они будут признаны дефектными, контракт может наделять заказчика правом потребовать устранить дефекты и запретить отгрузку дефектного оборудования и материалов на строительную площадку.

29. Дефекты в оборудовании и материалах, поставленных подрядчиком, могут быть обнаружены после их прибытия на строительную площадку (например, в ходе проверки по прибытии: см. главу XII "Проверка и испытания в процессе производства и в ходе строительных работ", пункт 23) или же на более позднем этапе. В дополнение к этому на любом этапе в ходе строительных работ могут быть обнаружены дефекты в услугах по строительству, предоставляемых подрядчиком. Контракт может наделять заказчика правом, направив письменное уведомление, потребовать устранения дефектов, запретить использование дефектного оборудования и материалов для объекта, запретить предоставление несоответствующих услуг и отказаться уплатить цену за дефектные элементы строительства. Кроме того, заказчик может иметь по контракту право требовать от подрядчика поставить другое оборудование, материалы и предоставить другие услуги, которые соответствовали бы условиям контракта. Контакт может предусматривать, что в случае устранения дефектов в оборудовании и материалах оборудование и материалы будут считаться поставленными в тот момент, когда были устранены дефекты. В том случае, если дефекты не будут устранены к какой-либо установленной обязательной контрольной дате поставок, подрядчик может считаться просрочившим срок поставок (см. главу IX "Работы на строительной площадке", пункт 21). В дополнение к средствам правовой защиты, рассматриваемым в настоящем подпункте, заказчику может быть предоставлено право использовать средства правовой защиты, указанные в главе XIX "Оговорки о заранее оцененных убытках и штрафных неустойках" и в главе XX "Возмещение ущерба".

30. Между сторонами могут возникать споры относительно обоснованности выдвигаемых заказчиком претензий, касающихся дефектов в поставленном оборудовании и материалах или в предоставленных услугах. Контракт может обязывать подрядчика выполнять указания заказчика (см. предыдущий пункт) даже в том случае, если подрядчик считает, что дефектов в оборудовании, материалах или услугах нет. Если заказчик запрещает подрядчику использовать оборудование, материалы или услуги для целей строительства (см. предыдущий пункт), а впоследствии в ходе урегулирования спора устанавливается, что дефектов в оборудовании, материалах или услугах не было, подрядчику могут быть предоставлены те же права в отношении заказчика, что и в тех случаях, когда заказчик приостанавливает строительство по соображениям удобства (см. главу XXIV "Приостановление строительных работ", пункт 4). Если, кроме того, подрядчик получает требование о поставке другого оборудования и материалов или услуг (см. предыдущий пункт), подрядчику могут быть предоставлены в отношении заказчика те же права, какие он имеет в случае изменения строительства в силу распоряжения о внесении изменений (см. главу XXIII "Оговорки о внесении изменений", пункт 8).

31. Если подрядчик в течение разумного или указанного периода времени с момента направления уведомления (см. пункт 29 выше) не прекращает использовать для объекта дефектное оборудование или материалы или не прекращает предоставлять несоответствующие услуги по строительству или если он отказывается прекратить такое использование или предоставление таких услуг и если использование этого оборудования и материалов или строительных услуг приведет к серьезным дефектам в объекте контракт может наделять заказчика правом прекратить действие контракта (см. главу XXV "Прекращение действия контракта").

32. Контракт может предусматривать, что дефектное оборудование или материалы, за которые заказчик уплатил по крайней мере частично, не могут быть вывезены со строительной площадки без разрешения заказчика или без замены их равноценным новым оборудованием или материалами. Вместе с тем, в том случае, когда в связи с характером дефектов дефектное оборудование и материалы подрядчику необходимо вывезти со строительной площадки для ремонта, контракт может разрешать подрядчику сделать это, при том условии, что, при невозможности использования любых других гарантий, он обеспечит гарантию третьей стороны в отношении того, что, если оборудование и материалы не будут возвращены, гарант уплатит заказчику цену, которую заказчик уже уплатил подрядчику за это оборудование и материалы.

33. Сторонам целесообразно уделить особое внимание проблемам, которые могут возникнуть в случае наличия дефектов в проекте, подготовленном подрядчиком. В частности, в том случае, когда другие подрядчики должны построить некоторые части объекта в соответствии с этим проектом, заказчик может понести серьезный ущерб в связи с тем, что ему потребуется приостановить действие контрактов, заключенных с этими другими подрядчиками, или изменить условия этих контрактов. Соответственно контракт может наделять заказчика правом направить подрядчику письменное уведомление с требованием устранить дефекты проекта в течение какого-либо дополнительного периода времени указанной или разумной продолжительности, начиная с момента направления уведомления, а также устранить любые дефекты в поставленных им оборудовании и материалах, вызванные наличием дефектов в проекте. Если подрядчик не делает этого в течение указанного дополнительного периода времени, контракт может предоставлять заказчику право нанять нового подрядчика для устранения дефектов за счет и на риск подрядчика или - в качестве альтернативы - прекратить действие контракта. Кроме того, заказчику может быть предоставлено право использовать средства правовой защиты, рассматриваемые в главе XIX "Оговорки о заранее оцененных убытках и штрафных неустойках" и в главе XX "Возмещение ущерба".

b) Предполагаемое наличие дефектов в строительных работах в связи с непроведением эксплуатационных испытаний

34. Если подрядчик не проводит эксплуатационные испытания в течение периода времени, указанного в контракте, и если непроведение этих испытаний не вызвано теми причинами, за которые подрядчик не несет ответственности (см. главу XIII "Завершение строительства, сдача и приемка объекта", пункт 32), контракт может предусматривать, что эксплуатационные испытания должны считаться безуспешными и что объект должен считаться имеющим серьезные дефекты. Соответственно заказчик будет иметь право на те же средства правовой защиты, которыми он располагает, когда отказывается принять объект в связи с обнаружением серьезных дефектов в ходе проведения эксплуатационных испытаний (см. пункты 35 - 37 ниже).

с) Дефекты, обнаруженные в ходе эксплуатационных испытаний

i) Отказ в приемке объекта*(41)

35. Если в ходе проведения каких-либо эксплуатационных испытаний, предусмотренных в контракте (см. главу XIII "Завершение строительства, передача и приемка объекта", пункты 24 - 28) обнаруживаются серьезные дефекты в объекте, контракт может наделять заказчика правом отказаться принять объект. Если после проведения последних эксплуатационных испытаний, предусмотренных в контракте, серьезные дефекты по-прежнему существуют, заказчик может иметь право на некоторые средства правовой защиты, которые зависят от того, было ли в момент отказа в приемке объекта известно, что дефекты устранить невозможно.

а. Случаи, когда в момент отказа не было известно, что дефекты устранить невозможно

36. Если дефекты носят серьезный характер, но в момент отказа в приемке объекта не известно, что их устранить невозможно, можно возложить на подрядчика обязанность устранить дефекты и доказать, что они были устранены, путем повторного проведения эксплуатационных испытаний в течение указанного периода времени. Если подрядчик не проводит повторных испытаний в течение этого периода времени, контракт может предусматривать, что эти испытания должны считаться безуспешными. В том случае, когда испытания проводятся повторно, но когда последние эксплуатационные испытания, предусмотренные в контракте, являются безуспешными (см. главу XIII "Завершение строительства, передача и приемка объекта", пункт 26), заказчик может иметь право прекратить действие контракта или нанять нового подрядчика для устранения дефектов за счет и на риск подрядчика. В случае применения этого последнего средства правовой защиты правовое положение сторон может быть аналогично их положению в том случае, когда заказчик нанимает нового подрядчика для завершения строительства за счет и на риск подрядчика (см. раздел В, 2(с), (ii) выше). В дополнение к средствам правовой защиты, рассматриваемым в настоящем пункте, заказчику может быть предоставлено право использовать средства правовой защиты, которые рассматриваются в главе XIX "Оговорки о заранее оцененных убытках и штрафных неустойках" и в главе XX "Возмещение ущерба".

b. Случаи, когда в момент отказа известно, что дефекты устранить невозможно

37. Если в момент отказа в приемке объекта известно, что имеющиеся серьезные дефекты устранить невозможно, заказчик может иметь право прекратить действие контракта. Кроме того, заказчику может быть предоставлено право использовать средства правовой защиты, рассматриваемые в главе XIX "Оговорки о заранее оцененных убытках и штрафных неустойках" и в главе XX "Возмещение ущерба".

ii) Приемка объекта, несмотря на наличие дефектов*(42)

38. Если дефекты в объекте, обнаруженные в ходе проведения эксплуатационных испытаний, не являются серьезными, контракт может предусматривать, что заказчик обязан принять объект (см. пункт 26 выше и главу XIII "Завершение строительства, передача и приемка объекта", пункт 29). Он может также предоставлять ему право принять объект даже в том случае, если обнаруженные дефекты являются серьезными. В обоих случаях контракт может наделять заказчика правом на следующие средства правовой защиты в отношении дефектов в принятом объекте.

а. Дефекты, в отношении которых снижение цены является единственным согласованным средством правовой защиты

39. Стороны могут пожелать предусмотреть, что в отношении некоторых дефектов, не являющихся серьезными (например в случае снижения производительности не свыше определенного указанного предела) единственным средством правовой защиты, имеющимся в распоряжении заказчика, будет снижение цены. Целесообразно четко указать в контракте эти дефекты. Кроме того, стороны, возможно, пожелают согласовать метод подсчета суммы сокращения цены с использованием какой-либо математической формулы, если это возможно.

b. Дефекты, в отношении которых снижение цены не является единственным согласованным средством правовой защиты

i. Случаи, когда в момент приемки объекта не было известно, что дефекты устранить невозможно

40. Контракт может предусматривать, что заказчик имеет право требовать, направив письменное уведомление подрядчику, устранить дефекты в течение какого-либо дополнительного периода времени разумной или указанной продолжительности, начиная с момента направления уведомления. Если в течение этого дополнительного периода времени дефекты не устраняются, заказчик может иметь право либо снизить цену, либо нанять нового подрядчика для устранения дефектов за счет и на риск подрядчика. В дополнение к средствам правовой защиты, рассматриваемым в настоящем пункте, заказчику может быть предоставлено право использовать средства правовой защиты, которые рассматриваются в главе XIX "Оговорки о заранее оцененных убытках и штрафных неустойках" и в главе XX "Возмещение ущерба".

41. Если заказчик предпочитает снижение цены, контракт может предусматривать, что сумма этого снижения должна быть равна разумным расходам, которые были бы понесены при исправлении дефектов. Если неисправление дефектов объясняется тем, что при попытке устранить их было обнаружено (см. предыдущий пункт), что это невозможно, суммой снижения цены может быть разница между разумной ценой, которая была бы уплачена за объект без дефектов, и разумной ценой, которая была бы уплачена за объект с дефектами в тот момент, когда было обнаружено, что устранить дефекты невозможно. Если заказчик выбирает средство правовой защиты, заключающееся в найме нового подрядчика, правовое положение сторон быть аналогичным их положению в тех случаях, когда заказчик нанимает нового подрядчика для завершения строительства за счет и на риск подрядчика (см. раздел В, 2(с), (ii) выше).

ii. Случаи, когда в момент приемки объекта известно, что дефекты устранить невозможно

42. Если в момент приемки известно, что дефекты устранить невозможно, заказчик может иметь право лишь на сокращение цены. В этих случаях контракт может предусматривать, что сумма снижения цены должна быть равна разнице между разумной ценой, которая была бы уплачена за объект без дефектов, и разумной ценой, которая была бы уплачена за объект с дефектами в момент обнаружения этих дефектов. Может быть нецелесообразным подсчитывать сумму снижения цены путем сравнения цен, существовавших на момент заключения контракта на строительство объекта с дефектами и без дефектов, поскольку при этом не будут приняты во внимание изменения уровней цен, происшедшие между моментом заключения контракта и моментом обнаружения дефектов. Аналогичным образом, если сумма снижения цены должна подсчитываться путем сопоставления цены контракта с разумной ценой, которая была бы уплачена за объект в момент обнаружения дефектов, то в этом случае не будут приняты во внимание изменения уровней цен, которые повлияли бы на цену контракта. Помимо снижения цены, заказчику может быть предоставлено право использовать средства правовой защиты, рассматриваемые в главе XIX "Оговорки о заранее оцененных убытках и штрафных неустойках" и в главе XX "Возмещение ущерба".

d) Дефекты, которые были обнаружены после приемки и о которых было направлено уведомление в течение гарантийного срока

i) Процедура предъявления исков

43. Настоящий раздел касается лишь процедуры предъявления исков, связанных с дефектами, которые были обнаружены после приемки объектов и о которых было направлено уведомление в течение гарантийного срока. Процедура, которой надлежит придерживаться при обнаружении дефектов в ходе строительства, обсуждается в главе XII "Проверка и испытания в процессе производства и в ходе строительных работ". Процедура, которой надлежит придерживаться при обнаружении дефектов в ходе испытаний после завершения строительства и эксплуатационных испытаний, изложена в главе XIII "Завершение строительства, пересдача и приемка объекта".

44. Контракт может требовать от заказчика направить подрядчику как можно скорее письменное уведомление о всех дефектах, которые он обнаружил или которые, как можно ожидать, он мог обнаружить, приняв разумные меры. Контракт может предусматривать, что если заказчик не уведомляет подрядчика в кратчайший срок о таких дефектах, но тем не менее уведомляет его о дефекте до истечения гарантийного срока, он сохраняет все свои договорные права и средства правовой защиты в отношении данных дефектов, но несет ответственность за компенсацию ущерба подрядчику в связи с любыми потерями, понесенными подрядчиком вследствие несвоевременного направления уведомления о дефекте. В качестве альтернативы контракт может предусматривать, что заказчик лишается своих средств правовой защиты, если он не уведомляет своевременно подрядчика о дефектах.

45. Контракт может предусматривать, что подрядчик не несет ответственности за дефекты, о которых ему было сообщено по истечении гарантийного срока. Вместе с тем стороны могут пожелать принять к сведению возможность существования исключений из этого принципа в силу императивных положений права, применимого к контракту (так, например, подрядчик может нести ответственность за дефекты, которые были обнаружены заказчиком и о которых было сообщено после истечения гарантийного срока, если подрядчик знал об этих дефектах в момент приемки объекта и скрыл их путем обмана).

46. Контракт может устанавливать требование о том, чтобы в уведомлении указывались дефекты и дата их обнаружения, и он может предоставлять подрядчику возможность осмотреть эти дефекты в разумный срок с момента получения уведомления. На подрядчика может быть возложена обязанность сообщить заказчику в письменной форме в течение указанного или разумного периода времени с момента вручения уведомления, признает ли он свою ответственность за эти дефекты или отрицает ее. Если подрядчик отрицает свою ответственность, но заказчик продолжает утверждать, что подрядчик является ответственным за дефекты, контракт может требовать от подрядчика исправить дефекты в кратчайший возможный срок. Если впоследствии в ходе процедуры урегулирования спора устанавливается, что подрядчик не несет ответственности за дефекты, он может иметь право на получение разумной цены за устранение дефектов. На подрядчика может быть возложена обязанность сообщить заказчику, какое время потребуется для устранения дефектов, если заказчик запрашивает такую информацию.

ii Ответственность за дефекты

а. Случаи, когда в момент обнаружения дефектов не было известно, что их устранить невозможно

47. В тех случаях, когда в момент обнаружения дефектов не известно, что их устранить невозможно, заказчик может иметь право потребовать от подрядчика, путем направления письменного уведомления, устранить дефекты в течение какого-либо дополнительного периода времени установленной или разумной продолжительности, начиная с даты вручения такого уведомления. Если в течение этого дополнительного срока дефекты не устраняются, заказчик может иметь право либо снизить цену, либо нанять нового подрядчика для устранения дефектов за счет и на риск подрядчика. Вместе с тем, по условиям некоторых обязательств для найма нового подрядчика за счет и на риск подрядчика может оказаться необходимым получить согласие гаранта. Контракт может предусматривать, что сумма снижения цены должна быть равна разумным расходам, которые были бы понесены при исправлении дефектов. Если заказчик выбирает это последнее средство правовой защиты и если действие контракта с новым подрядчиком прекращается в силу того, что дефекты устранить невозможно, заказчик может иметь право на снижение цены. Контракт может предусматривать, что суммой снижения цены должна быть разница между разумной ценой, которая была бы уплачена за объект без дефектов, и разумной ценой, которая была бы уплачена за объект с дефектами в тот момент, когда новый подрядчик не смог устранить дефекты. В дополнение к средствам правовой защиты, рассматриваемым в настоящем пункте, заказчику может быть предоставлено право использовать средства правовой защиты, которые рассматриваются в главе XIX "Оговорки о заранее оцененных убытках и штрафных неустойках" и в главе XX "Возмещение ущерба".

b. Случаи, когда в момент обнаружения дефектов известно, что их устранить невозможно

48. Если в момент обнаружения дефектов известно, что их устранить невозможно, заказчик может иметь право на снижение цены. Суммой снижения цены может быть разница между разумной ценой, которая была бы уплачена за объект без дефектов, и разумной ценой, которая была бы уплачена за объект с дефектами в момент обнаружения дефектов. Кроме того, заказчику может быть предоставлено право использовать средства правовой защиты, рассматриваемые в главе XIX "Оговорки о заранее оцененных убытках и штрафных неустойках" и в главе XX "Возмещение ущерба".

4. Дефекты за которые подрядчик не несет ответственности

49. Контракт может обязывать подрядчика устранить по просьбе заказчика дефекты, за которые подрядчик не несет ответственности, если уведомление об этих дефектах будет направлено до истечения гарантийного срока. Контракт может требовать от подрядчика устранить дефекты в течение разумного периода времени с момента получения уведомления и может наделять его правом на получение за это разумной цены.

5. Общее краткое описание средств правовой защиты, имеющихся в распоряжении заказчика

50. При составлении контракта стороны могут рассмотреть возможность использования средств правовой защиты в случае невыполнения подрядчиком своих обязательств, в дополнение к средствам, рассматриваемым в главе XIX "Оговорки о заранее оцененных убытках и штрафных неустойках" и в главе XX "Возмещение ущерба", общее краткое описание которых дается ниже:

1. Просрочка в осуществлении строительных работ подрядчиком (раздел В, 2)

а) Просрочка в начале строительных работ (пункт 17)

- требовать начала строительных работ;

если в течение дополнительного срока подрядчик не начинает строительные работы,

- прекратить действие контракта.

b) Просрочка в завершении какой-либо части строительных работ к установленной обязательной контрольной дате (пункт 18)

- требовать завершения этой части строительства;

если подрядчик в течение дополнительного срока не завершает этой части строительных работ,

- прекратить действие контракта.

с) Просрочка в завершении всех строительных работ (пункты 19 - 25)

- требовать завершения всех строительных работ;

если в течение дополнительного срока подрядчик не завершит всех строительных работ

- либо прекратить действие контракта

- либо нанять нового подрядчика для завершения строительства за счет и на риск подрядчика;

если действие контракта с новым подрядчиком прекращается,

- прекратить действие контракта с подрядчиком.

2. Дефекты в строительных работах, выполненных подрядчиком (раздел В, 3)

а) Дефекты, обнаруженные в ходе производства и строительства (пункты 28 - 33)

i. Дефекты в оборудовании и материалах, обнаруженные в ходе изготовления или при отгрузке (пункт 28)

- требовать устранения дефектов; и

- запретить поставки дефектного оборудования и материалов для строительства.

ii. Дефекты в оборудовании и материалах, обнаруженные по их прибытии на строительную площадку или позднее, а также дефекты в услугах по строительству, обнаруженные в ходе строительных работ (пункты 29 - 33)

- требовать устранения дефектов в оборудовании и материалов;

- отказаться уплатить цену за дефектное оборудование, материалы или услуги; и

- запретить использовать дефектное оборудование и материалы для объекта и запретить предоставление несоответствующих услуг;

если подрядчик продолжает использовать дефектное оборудование и материалы для объекта или продолжает предоставлять несоответствующие услуги и такое использование оборудования и материалов для объекта или такие услуги могут привести к наличию серьезных дефектов в объекте,

- прекратить действие контракта.

b) Предполагаемые дефекты в строительных работах в связи с непроведением эксплуатационных испытаний (пункт 34)

- те же средства правовой защиты, что и те, которые имеет в своем распоряжении заказчик в том случае, когда он отказывается принять объект при наличии серьезных дефектов (см. подпункт (с) ниже).

с) Дефекты, обнаруженные в ходе эксплуатационных испытаний (пункты 35 - 42):

заказчик может

- отказаться принять объект в том случае, когда дефекты носят серьезный характер или

- принять объект, если дефекты не носят серьезный характер, или принять объект, несмотря на наличие серьезных дефектов.

i) Отказ в приемке объекта в том случае, если дефекты носят серьезный характер (пункты 35 - 37)

а.: если в момент отказа не было известно, что дефекты устранить невозможно,

- требовать устранения дефектов:

если в ходе предусмотренных в контракте последних эксплуатационных испытаний обнаружены серьезные дефекты

либо

- прекратить действие контракта

либо

- нанять нового подрядчика для устранения дефектов за счет и на риск подрядчика;

если новый подрядчик не сможет устранить дефекты,

- прекратить действие контракта с подрядчиком

b.: если в момент отказа было известно, что дефекты устранить невозможно,

- прекратить действие контракта.

ii) Приемка объекта в том случае, если дефекты не являются серьезными, или приемка, несмотря на наличие серьезных дефектов (пункты 38 - 42)

а. В случае наличия несерьезных дефектов, в отношении которых единственным согласованным средством правовой защиты является снижение цены,

- требовать снижения цены.

b. В случае наличия дефектов, в отношении которых снижение цены не является единственным согласованным средством правовой защиты,

i.: если в момент приемки не было известно, что дефекты устранить невозможно,

- требовать устранения дефектов:

если дефекты в течение дополнительного периода времени не устраняются,

либо

- требовать снижения цены,

либо

- нанять нового подрядчика для устранения дефектов за счет и на риск подрядчика;

если новый подрядчик не сможет устранить дефекты,

- требовать снижения цены.

ii.: если в момент приемки было известно, что дефекты устранить невозможно,

- требовать снижения цены.

d) Дефекты, которые были обнаружены после приемки и о которых было направлено уведомление в течение гарантийного срока (пункты 43 - 48)

а.: если в момент обнаружения дефектов не было известно, что их устранить невозможно,

- требовать устранения дефектов;

если дефекты не устраняются в течение дополнительного периода времени,

либо

- требовать снижения цены

либо

- нанять нового подрядчика для устранения дефектов за счет и на риск подрядчика;

если новый подрядчик не сможет устранить дефекты,

- требовать снижения цены;

b.: если в момент обнаружения дефектов было известно, что их устранить невозможно,

- требовать снижения цены.

3. Дефекты, за которые подрядчик не несет ответственности (пункт 49)

- требовать устранения дефектов за счет заказчика.

С. Средства правовой защиты, имеющиеся в распоряжении подрядчика

1. Основные черты

51. При разработке положений, касающихся средств правовой защиты, которые имеются в распоряжении подрядчика, сторонам следует учитывать вопросы, рассматриваемые в пунктах 9 - 16 выше, поскольку некоторые из них также имеют отношение к вопросу о средствах правовой защиты подрядчика.

2. Просрочка в уплате цены или в обеспечении гарантии уплаты цены

52. Изложенные в контракте условия платежа определяют, в какой момент наступает срок уплаты цены или какой-либо части цены (см. главу VII "Цена и условия платежа", пункты 63 - 79). Контракт может также требовать, чтобы заказчик в определенный момент предоставил гарантию уплаты цены (например, аккредитив) (см. главу XVII "Обеспечение выполнения обязательств", пункты 40 - 45).

а) Требование уплаты цены и процентов

53. Если заказчик не уплачивает цену или какую-либо часть ее в момент наступления срока платежа, подрядчик в соответствии с правом, применимым к контракту, будет иметь право требовать уплаты; в соответствии со многими правовыми системами он может также иметь право требовать уплаты процентов за просрочку платежа. Вместе с тем стороны могут пожелать включить в контракт положение, касающееся уплаты процентов. Если они примут такое решение, им следует принять во внимание любые императивные правовые нормы применимого права, регулирующие выплаты процентов, например, ограничения, налагаемые на учетную ставку. Они могут также пожелать рассмотреть вопрос о том, должны ли выплачиваться проценты в тех случаях, когда заказчик не может уплатить цену в силу препятствий, освобождающих от ответственности (см. главу XXI, "Оговорки об освобождении от ответственности"), и должна ли помимо процентов выплачиваться компенсация за нанесенный подрядчику ущерб, который не компенсируется уплатой процентов. В том случае, если в силу применимого права в случае просрочки платежа причитающейся суммы проценты не могут быть взысканы, стороны могут пожелать предусмотреть в контракте соответствующее средство правовой защиты, которое может допускаться этим правом, такое, как выплата согласованной суммы (см. главу XIX "Оговорки о заранее оцененных убытках и штрафных неустойках").

54. Если стороны принимают решение предусмотреть в контракте уплату процентов, они могут пожелать согласовать период времени, в течение которого должны уплачиваться проценты. Стороны могут пожелать предусмотреть, что проценты подлежат выплате с даты наступления срока уплаты цены до даты получения платежа подрядчиком.

55. Стороны могут либо определить учетную ставку в контракте, либо оставить этот вопрос на усмотрение права, применимого к контракту. Вместе с тем, в некоторых правовых системах нормы, регулирующие выплату процентов в связи с задержкой уплаты цены, могут оказаться недостаточны для разрешения этой проблемы. Если стороны хотят определить учетную ставку в контракте, целесообразно предусмотреть формулу определения учетной ставки, а не указывать какую-либо конкретную ставку, поскольку, возможно, нельзя будет точно предугадать, какая конкретная ставка будет соответствующей на период, в течение которого должны будут выплачиваться проценты. Один из подходов может заключаться в определении учетной ставки на основе какой-либо банковской ставки (например, лондонской ставки в межбанковских расчетах), существующей на тот период времени, в течение которого заказчик считается просрочившим платеж.

56. В качестве альтернативы можно предусмотреть, что учетной ставкой должна быть какая-либо конкретная ставка, существующая в стране заказчика, или в стране подрядчика на период просрочки уплаты цены заказчиком. Целесообразно предусмотреть в контракте, какая из нескольких учетных ставок, существующих в указанной стране, должна применяться. Одной из ставок, которая может применяться, является официальная учетная ставка. Если должна применяться какая-либо конкретная ставка, существующая в стране подрядчика, заказчик может попытаться просрочить платеж, когда проценты, которые он получит от средств, вложенных в его собственной стране, или по которым ему придется заимствовать средства для уплаты цены, будут выше, чем конкретная ставка, существующая в стране подрядчика. В том случае, если должна применяться ставка, существующая в стране подрядчика, такого намерения у покупателя не возникнет. Вместе с тем, если будет принят этот последний подход, и если ставка, существующая в стране подрядчика, будет выше, чем конкретная ставка, существующая в стране заказчика, подрядчик может понести ущерб в связи с тем, что он не сможет получить более высокие проценты, вложив средства в своей собственной стране, или же в связи с необходимостью заимствования неуплаченной суммы в его стране и выплаты более высоких процентов этому займу. Этого можно избежать, предоставив подрядчику право требовать возмещения убытков, понесенных в результате разницы между учетными ставками.

b) Приостановление строительства и прекращение действия контракта

57. Если заказчик в течение какого-либо указанного периода времени задерживает уплату определенной части цены контракта или обеспечение гарантии уплаты какой-либо определенной части цены, контракт может наделять подрядчика правом направить письменное уведомление заказчику с требованием совершить платеж или обеспечить предоставление гарантии в течение какого-либо дополнительного периода времени разумной продолжительности, начинающегося с даты направления этого уведомления. В уведомлении следует указать, что подрядчик приостановит строительство в том случае, если заказчик в течение этого дополнительного периода времени не совершит платеж или не обеспечит гарантию уплаты цены. Контракт может наделять подрядчика правом приостановить строительство, если заказчик не уплачивает цену или установленную часть цены или не предоставляет гарантии в течение этого дополнительного периода времени (см. главу XXIV "Приостановление строительных работ", пункт 6). Контракт может также предоставлять подрядчику право прекратить действие контракта, если заказчик не уплачивает цену или не обеспечивает гарантии в течение определенного периода времени с момента приостановления работ.

58. В качестве альтернативы можно предоставить подрядчику право немедленно прекратить действие контракта, если заказчик не уплачивает цену или не предоставляет гарантии в течение дополнительного периода времени (см. предыдущий пункт). Вместе с тем можно отметить, что прекращение действия контракта подрядчиком в связи с неуплатой цены, как правило, не дает ему каких-либо выгод после завершения строительства (ср. главу XV "Передача права собственности", пункт 4, и главу XXV "Прекращение действия контракта", пункт 32).

3. Задержка в передаче или приемке объекта

59. Контракт может обязывать заказчика обеспечить передачу и приемку объекта после завершения строительства (см. главу XIII "Завершение строительства, передача и приемка объекта", пункты 21 - 29). Если заказчик задерживает сдачу и приемку объекта, контракт может предусматривать соответствующие правовые последствия. В связи с характером действий, требуемых от заказчика при сдаче и приемке объекта, иногда невозможно или нецелесообразно в соответствии со многими правовыми системами вынуждать заказчика совершить эти действия путем начала арбитражного или судебного разбирательства. Кроме того, поскольку сдача или приемка объекта происходит лишь после завершения строительных работ, прекращение действия контракта в связи с необеспечением заказчиком сдачи или приемки объекта может не давать каких-либо преимуществ подрядчику.

60. Если заказчик задерживает приемку объекта, контракт может предусматривать, что объект считается принятым по завершении успешных эксплуатационных испытаний (см. главу XIII "Завершение строительства, передача и приемка объекта", пункт 31). В исключительных случаях, когда этот подход является неприемлемым (например, когда по контракту не требуется проведения эксплуатационных испытаний), контракт может наделять подрядчика правом потребовать от заказчика, направив ему письменное уведомление, осуществить приемку в течение какого-либо дополнительного периода времени указанной или разумной продолжительности, начиная с даты направления уведомления, и в контракте может также указываться, что если заказчик не сделает этого, то правовые последствия приемки (например, что касается обязательства заказчика уплатить ту или иную часть цены или качала гарантийного срока) возникают с даты направления заказчику подрядчиком письменного уведомления с указанием этих возможных последствий. В дополнение к средствам правовой защиты, рассматриваемым в настоящем пункте, заказчик может иметь право использовать средства правовой защиты, которые рассматриваются в главе XIX "Оговорки о заранее оцененных убытках и штрафных неустойках" и в главе XX "Возмещение ущерба".

61. С точки зрения Руководства передача объекта заключается в том, что заказчик вступает во владение объектом (см. главу XIII "Завершение строительства, передача и приемка объекта", пункт 1), и иногда трудно предусмотреть правовую презумпцию сдачи объекта. По этой причине, в том случае, если заказчик не обеспечивает в срок сдачу объекта, контракт может наделять подрядчика правом потребовать от заказчика, направив ему письменное уведомление, вступить во владение объектом в течение какого-либо дополнительного периода времени указанной или разумной продолжительности, начиная с даты направления уведомления, и в контракте может также предусматриваться, что если заказчик не сделает это, то правовые последствия сдачи объекта (например, что касается перехода риска, начала срока опытной эксплуатации) начинают действовать с даты направления подрядчиком заказчику письменного уведомления с изложением этих последствий. Кроме того, заказчик может иметь право использовать средства правовой защиты, рассматриваемые в главе XIX "Оговорки о заранее оцененных убытках и штрафных неустойках" и в главе XX "Возмещение ущерба".

4. Необеспечение проекта, оборудования или материалов для строительства в срок и без дефектов

а) Необеспечение проекта в срок и без дефектов

62. В некоторых контрактах на строительство объекта на заказчика может быть возложена обязанность предоставить проект, в соответствии с которым подрядчик должен построить объект (см. главу II "Выбор метода заключения контракта"). Контракт может предусматривать правовые последствия невыполнения этого обязательства заказчиком в срок и без дефектов. Так, например, в нем может предусматриваться, что срок, в течение которого подрядчик должен завершить строительство, начинается лишь с даты предоставления заказчиком проекта без каких-либо дефектов. Подрядчик может также иметь право предоставить заказчику дополнительный период времени указанной или разумной продолжительности для предоставления проекта и в том случае, если в течение этого дополнительного периода времени заказчик не сделает этого, подрядчик может иметь право прекратить действие контракта. В дополнение к средствам правовой защиты, рассматриваемым в настоящем пункте, заказчик может иметь право использовать средства правовой защиты, которые рассматриваются в главе XIX "Оговорки о заранее оцененных убытках и штрафных неустойках" и в главе XX "Возмещение ущерба".

b) Непредоставление оборудования и материалов в срок и без дефектов

63. В некоторых контрактах на строительство объектов на заказчика может быть возложена обязанность обеспечить определенное оборудование и материалы, которые должны быть использованы подрядчиком для строительства объекта (см. главу VIII "Поставки оборудования и материалов", пункт 27). В том случае, если заказчик поставляет оборудование и материалы с дефектами и если их использование приводит к наличию дефектов в объекте, контракт может исключать ответственность подрядчика за эти дефекты. Если заказчик не поставляет оборудование и материалы в срок, или если он поставляет их с дефектами, подрядчик может иметь право приостановить строительные работы, которым может быть нанесен ущерб в результате этого (см. главу XXIV "Приостановление строительных работ", пункты 6 и 7). Кроме того, контракт может наделять подрядчика правом потребовать от заказчика, направив ему письменное уведомление, поставить оборудование и материалы или поставить оборудование и материалы без дефектов в течение какого-либо дополнительного периода времени указанной или разумной продолжительности, начиная с даты направления уведомления, и в нем может также предусматриваться, что если заказчик не сделает этого в течение данного дополнительного периода времени, подрядчик будет иметь право самостоятельно приобрести необходимое оборудование и материалы и потребовать от заказчика компенсации всех разумных расходов, понесенных при этом подрядчиком. Если подрядчик не может приобрести оборудование и материалы, он может иметь право прекратить действие контракта в отношении тех частей строительных работ, которые не могут быть осуществлены без данного оборудования и материалов. В дополнение к средствам правовой защиты, рассматриваемым в настоящем пункте, заказчик может иметь право использовать средства правовой защиты, которые рассматриваются в главе XIX "Оговорки о заранее оцененных убытках и штрафных неустойках" и в главе XX "Возмещение ущерба".

D. Средства правовой защиты, имеющиеся в распоряжении обеих сторон

1. Задержка в уплате иных сумм, помимо цены

64. В некоторых случаях заказчик в силу контракта или права, применимого к контракту, может быть обязан уплатить подрядчику какую-либо сумму денег помимо цены, а подрядчик может в свою очередь быть обязанным уплатить какую-либо сумму заказчику (например, возместить страховые расходы, выплаченные одной стороной за другую. Если для осуществления этих обязательств причитающаяся сумма не прибавляется к цене и не вычитается из нее, а уплачивается отдельно, контракт может наделять правом ту сторону, которой причитается этот платеж, потребовать уплаты, и в случае неуплаты он может наделять эту сторону правом взыскать причитающуюся сумму. Если стороны пожелают предусмотреть, что за задержку в уплате будут выплачиваться проценты, то вопросы, касающиеся выплаты процентов, могут быть решены так же, как и вопросы, касающиеся выплаты процентов за задержку в уплате цены (см. раздел D, 1, (а) выше). Контракт может предусматривать, что сторона не имеет права приостановить выполнение своих обязательств или прекратить действие контракта в связи с задержкой в уплате другой стороной иных сумм, помимо цены.

2. Невыполнение второстепенных обязательств

65. Контракт может предусматривать последствия неисполнения одной из сторон своих обязательств вспомогательного характера (например, обязательства, касающегося направления уведомления). Контракт может ограничивать эти последствия возмещением ущерба (см. главу XX "Возмещение ущерба" и главу XXI "Оговорки об освобождении от ответственности"). В некоторых случаях стороны могут пожелать предусмотреть выплату какой-либо согласованной суммы (см. главу XIX "Оговорки о заранее оцененных убытках и штрафных неустойках"). Другие дополнительные последствия могут включать, например, утрату стороной, не выполняющей своего обязательства, какого-либо конкретного права (например, утрату права использовать оговорку об освобождении от ответственности в случае, если сторона не уведомляет другую сторону о возникновении препятствия, освобождающего от ответственности) или же возникновение какой-либо презумпции (например, презумпция того, что заказчик дал свое согласие на найм субподрядчика, предложенного подрядчиком, если заказчик не утверждает найм этого субподрядчика в течение какого-либо конкретного периода времени с момента получения соответствующего предложения). Кроме того, контракт может предусматривать, что в том случае, когда сторона не принимает в срок оборудование или материалы, которые должны стать частью объекта, риск утраты этого оборудования и материалов или причинения им ущерба переходит к другой стороне, просрочившей выполнение своих обязательств, в тот момент, когда эта сторона должна была принять это оборудование и материалы. Кроме того, по условиям контракта одна из сторон может прекратить действие контракта в установленных случаях невыполнения другой стороной своих обязательств; например, заказчик может иметь право прекратить действие контракта, если подрядчик не выполняет свое обязательство в отношении продления эксплуатационной гарантии (см. главу XVII "Обеспечение выполнения обязательств", пункт 36). Некоторые такие случаи рассматриваются в других главах Руководства. Иногда целесообразно уточнить эти последствия в положениях контракта, касающихся соответствующих обязательств. Правовые последствия, которые могут иметь место в случае невыполнения тех или иных второстепенных обязательств, указываются в соответствующих главах Руководства, в которых приводится их рассмотрение.

66. В тех случаях, когда контракт возлагает на одну из сторон обязанность сотрудничать с другой стороной, с тем чтобы дать другой стороне возможность выполнить то или иное обязательство, контракт может предусматривать, что первая сторона не имеет права использовать средства правовой защиты, полученные ею в результате невыполнения обязательства другой стороной, если такое невыполнение вызвано отказом первой стороны от сотрудничества, хотя это и требуется от нее по контракту.