Глава XXVII. Передача прав и обязанностей по контракту

Глава XXVII: Передача прав и обязанностей по контракту

Резюме: Рассматриваемая в настоящей главе передача прав и обязанностей по контракту включает, во-первых, передачу всего контракта, при которой одна из первоначальных сторон контракта заменяется новой стороной, а также передачу некоторых отдельных прав и обязанностей по контракту (пункты 1 - 4).

Стороны, возможно, сочтут целесообразным включить в контракт положение, разрешающее одной из сторон передать весь контракт или отдельные обязательства по контракту лишь с письменного согласия другой стороны (пункты 5 и 6). Стороны, возможно, пожелают также обусловить передачу прав по контракту наличием согласия или же отсутствием возражений другой стороны. В отношении передачи некоторых прав по контракту может быть сделано исключение, например, в отношении передачи подрядчиком своего права на получение платежей от заказчика (пункт 7).

Контракт может содержать положения, направленные на защиту интересов другой стороны в случае передачи, например, положение о том, что передача подрядчиком своего права на получение платежей от заказчика обусловлена теми же правами на зачет выплаченных сумм, которые имеет заказчик в соответствии с контрактом на строительство объекта в отношении платежей, осуществляемых им подрядчику. Кроме того, в том случае, когда передача прав может быть совершена только с согласия стороны, не осуществляющей такую передачу, стороны, возможно, пожелают предусмотреть, что, передавая права и обязанности, стороны должны соблюдать любые условия, на которых дано согласие на это. Контракт может требовать от стороны, совершающей передачу, направить письменное уведомление об этом другой стороне (пункты 8 - 11).

В контракте, возможно, будет целесообразно уточнить последствия передачи прав и обязанностей в нарушение положений контракта (пункт 12).

А. Общие замечания

1. Передача прав и обязанностей по контракту, рассматриваемая в настоящей главе, включает, во-первых, передачу всего контракта, при которой одна из первоначальных сторон контракта заменяется новой стороной, а также передачу некоторых отдельных обязанностей и прав по контракту. В данном Руководстве проводится различие между передачей всего контракта или отдельных обязательств по контракту, с одной стороны, и передачей прав по контракту, с другой стороны.

2. В большинстве правовых систем существуют нормы, регулирующие право стороны на такую передачу, а также определяющие правовые последствия этой передачи. Как правило, стороны могут указать в своем контракте условия, при которых может быть совершена передача; тем не менее при этом они должны учитывать любые императивные положения применимого права (например, требование о том, что любая передача должна быть одобрена каким-либо государственным органом), которые могут обусловливать право на передачу или регулировать ее правовые последствия.

3. В настоящей главе рассматривается лишь добровольная передача стороной контракта или прав и обязанностей, возникающих в связи с контрактом, а не передача, которая осуществляется в силу закона. Такие вопросы, как правопреемство, слияние компаний и реорганизация сторон, которые включают передачу прав и обязанностей по контракту, обычно регулируются применимым правом, и в связи с этим они не рассматриваются в настоящей главе. Кроме того, в том случае, когда государство является одной из сторон контракта, оно будет принимать решение о том, какое государственное предприятие будет выполнять контракт, и при назначении или замене этого государственного предприятия не будет возникать какой-либо передачи прав и обязанностей. Субподряды, как они трактуются в данном Руководстве, не представляют собой передачу обязанностей, и этот вопрос рассматривается отдельно (см. главу XI, "Субподряды", пункт 1).

4. При рассмотрении условий, регулирующих передачу контракта или прав и обязанностей, возникающих в связи с ним, сторонам следует учитывать последствия такой передачи прав и обязанностей по контракту, которые может иметь любая сторона по отношению к третьим лицам. Такнапример, если какое-либо третье лицо предоставило гарантию исполнения обязательств подрядчиком, передача этим подрядчиком обязательств, на которые распространяется данная гарантия, без согласия гаранта может сделать гарантию недействительной. В связи с этим целесообразно получить согласие гаранта до передачи обязательств подрядчика.

В. Передача всего контракта или обязательств по контракту

5. Договорные взаимоотношения между сторонами контракта на строительство объекта обычно основываются на наличии между ними взаимного доверия. В частности, заказчик, как правило, выбирает подрядчика с учетом его квалификации и опыта, репутации, финансового положения и аналогичных факторов, характеризующих подрядчика. Серьезные проблемы могут возникнуть у заказчика в том случае, например, если подрядчик имеет возможность передать контракт или некоторые свои обязательства третьему лицу, которое не располагает той же квалификацией и опытом, что и подрядчик. Аналогичным образом заказчик может понести ущерб, если подрядчик передал свои обязанности какому-либо лицу, не располагающему собственными активами или финансовыми ресурсами, за счет которых может быть оплачен ущерб заказчику в случае неисполнения обязательств. Что касается подрядчика, то он может быть поставлен в невыгодное положение в том случае, если заказчик передаст контракт или свои обязательства по контракту в отношении уплаты цены какому-либо лицу, которое не сможет продолжать осуществлять требуемые платежи.

6. По вышеуказанным причинам стороны могут счесть целесообразным включить в контракт положение, разрешающее стороне передать контракт или какие-либо конкретные обязательства по нему только с письменного согласия другой стороны. В этом случае контракт может обязывать сторону, передающую свои обязательства, направить другой стороне письменное уведомление о своем намерении совершить такую передачу с указанием на то, передается ли весь контракт или какие-либо конкретные обязательства и какие именно, а также с указанием лица которому совершается такая передача, его адреса и даты вступления в силу намечаемой передачи. Контракт может запрещать стороне совершить такую передачу прав и обязанностей при отсутствии письменного согласия другой стороны.

С. Передача прав по контракту

7. Стороны, возможно, пожелают также предусмотреть, что для передачи конкретных прав по контракту требуется письменное согласие другой стороны (см. пункт 6 выше). В качестве альтернативы контракт может разрешать стороне передавать свои права и обязанности, если только другая сторона в течение указанного периода времени, предусмотренного для вручения письменного уведомления о намерении совершить такую передачу, не направит стороне, совершающей передачу прав и обязанностей, письменное возражение против такой передачи с указанием разумных оснований. Разумные основания для возражения против передачи прав по контракту могут возникать в связи с тем, что эта передача может препятствовать другой стороне выполнять свои соответствующие обязательства или же в связи с тем, что право на передачу может быть столь тесно связанным с каким-либо обязательством, что передача этого права поставит под угрозу его выполнение. Споры между сторонами относительно того, являются ли соответствующие основания разумными, могут решаться с помощью включенных в контракт положений, касающихся урегулирования споров (см. главу XXIX "Урегулирование споров"). Стороны могут, однако, пожелать уточнить, в каких случаях не требуется согласия или отсутствия разумных возражений для передачи тех или иных прав по контракту. В некоторых случаях контракт может предусматривать, что подрядчику не требуется согласие заказчика для передачи своего права на получение платежей от заказчика*(67). Во многих случаях подрядчики считают необходимым совершить передачу таких прав с целью заимствования средств или получения финансовых средств, необходимых для закупки оборудования и других материалов, для оплаты рабочей силы или покрытия других издержек по выполнению контракта, или же для того, чтобы воспользоваться системой экспортных кредитных гарантий.

D. Другие положения, направленные на защиту интересов сторон

8. Существуют различные другие положения, которые могут быть включены в контракт, с тем чтобы защитить интересы сторон в случае передачи всего контракта или конкретных прав или обязанностей по нему. Примеры таких положений обсуждаются в нижеследующих пунктах.

9. Когда передается контракт или определенные конкретные права и обязанности по контракту, могут быть случаи, при которых, согласно применимому праву, сторона, не совершающая такую передачу, не имеет тех же прав по отношению к лицу, которому переданы права или обязанности, которые она имела по контракту на строительство объекта по отношению к стороне, передавшей свои права или обязанности. В связи с этим в контракт могут быть включены положения, направленные на обеспечение того, чтобы передача контракта или прав или обязанностей по нему не нанесла ущерба положению стороны, не совершившей такую передачу. Так, например, контракт на строительство объекта может предусматривать, что передача подрядчиком своего права на получение платежа от заказчика обусловлена аналогичными правами на зачет выплаченных сумм, которые имеет заказчик по контракту на строительство объекта в отношении платежей, причитающихся подрядчику. Может быть целесообразным включить такие положения в контракт на строительство объекта независимо от того, обусловлено ли право передачи согласием или же - в случае передачи прав - отсутствием возражений другой стороны.

10. Во-вторых, когда контракт не допускает передачу без предварительного согласия другой стороны, эта сторона, возможно, пожелает установить определенные условия для выдачи такого согласия. Так, например, в тех случаях, когда согласно применимому праву передача контракта освобождает сторону, передавшую его, от исполнения ее договорных обязательств, другая сторона, возможно, пожелает дать свое согласие только на том условии, что передающая контракт сторона гарантирует выполнение этих обязательств лицом, которому контракт передан. Стороны, возможно, пожелают предусмотреть в своем контракте, что любая передача, согласие на которую дается на определенных условиях, не должна нарушать этих условий*(68).

11. Для стороны, которая не передает контракт, важно знать, в какой момент будет совершена эта передача. Независимо от того, обусловлена ли предполагаемая передача согласием или отсутствием возражений другой стороны, целесообразно, чтобы эта другая сторона получила подтверждение того, что контракт фактически передан. В связи с этим контракт может требовать от стороны, передающей его, уведомить другую сторону в письменном виде о такой передаче, о дате вступления в силу такой передачи и о лице, которому контракт передан. Контракт может предусматривать также, что до тех пор, пока другая сторона не получит такого уведомления, она имеет право рассматривать сторону, передающую контракт, в качестве единственного лица, имеющего права по контракту или выполняющего обязательства по контракту*(69).

Е. Последствия передачи в нарушение контракта

12. Может быть желательным уточнить в контракте последствия передачи в нарушение положений контракта на строительство объекта. Контракт может предусматривать, что такая передача не имеет силы между стороной, передающей права или обязанности, и другой стороной, и в отношении прав и обязанностей, передача которых предусмотрена, сторона, намеренная совершить такую передачу, остается связанной всеми возложенными на нее обязанностями и всеми правами другой стороны, вытекающими из контракта на строительство объекта*(70). В качестве альтернативы стороны могут пожелать включить в свой контракт положение, дающее право другой стороне прекратить действия контракта в тех случаях, когда сторона, передавшая права или обязанности, нарушила положения контракта, регулирующие такую передачу. Контракт может также разрешать другой стороне требовать от стороны, передавшей права или обязанности, возмещения любого ущерба, понесенного в результате передачи, совершенной в нарушение контракта (см. главу XX "Возмещение ущерба").