Глава XX. Возмещение ущерба

Глава XX: Возмещение ущерба

Резюме: Применимое к данному контракту право определяет условия и объем ответственности стороны, не выполнившей договорное обязательство, в отношении возмещения ущерба. Правовые нормы по одним вопросам, касающимся ответственности, могут иметь обязательный характер, в то время как другие вопросы могут регулироваться нормами, от которых стороны могут отойти в своем контракте. Однако в большинстве правовых систем сторонам позволяется оговаривать в договорных положениях те вопросы, которые связаны с объемом возмещаемого ущерба (пункт 1).

Стороны могут пожелать, чтобы условия и объем возмещения ущерба стороной, не выполнившей обязательства, определялись согласно соответствующему законодательству. Однако, в случае принятия такого подхода, стороны должны включать в свой контракт другие рекомендованные в Руководстве виды возмещения в связи с невыполнением обязательств лишь после их тщательного рассмотрения, поскольку эти виды могут противоречить нормам права, применимым в отношении возмещения ущерба (пункт 2).

Кроме того, стороны могут предусмотреть в контракте, что сторона, не выполнившая обязательства, несет ответственность за возмещение убытков. Они также могут включить положения, исключающие такую ответственность при конкретных обстоятельствах. Кроме того, они могут установить объем компенсации стороне, пострадавшей от невыполнения обязательств (пункт 3).

Возмещение ущерба может в определенном отношении отличаться от выплаты согласованной суммы и от процента (пункт 4). Заказчик также может предусмотреть определенные формы обеспечения выплаты ему компенсации в случае невыполнения обязательств подрядчиком или же он может прибегнуть к страхованию, чтобы обезопасить себя в финансовом отношении (пункт 5). Кроме того, контрактом или применимым к контракту правом может предусматриваться выплата компенсации одной стороной другой стороне в тех случаях, когда невыполнение обязательств стороной, выплачивающей компенсацию, не имело места (пункт 6).

Для определения таких убытков, за которые потерпевшая сторона может требовать компенсации, существует несколько различных методов (пункт 7). В отношении компенсации за потерянную прибыль существуют различные методы ограничения объема такой компенсации (пункт 8).

В контракте может исключаться возмещение тех убытков, которые сторона, не выполнившая обязательства, по всей видимости, не могла предусмотреть. В контракте может оговариваться, что соответствующим моментом, когда можно предвидеть возможные убытки, следует считать время заключения контракта либо время его нарушения. Кроме того, в контракте может разъясняться, следует ли предусматривать характер или размеры возможных убытков (пункты 9 и 10). Стороны могут также предусмотреть механизм для исключения убытков, отдаленно связанных с невыполнением обязательств (пункты 11 и 12).

Если в результате невыполнения обязательств потерпевшая сторона получает определенные выгоды или накопления, стороны могут предусмотреть, чтобы они вычитались из убытков, обусловленных ошибочным определением суммы компенсации (пункт 13). Стороны могут пожелать рассмотреть вопрос о том, должен ли контракт ограничивать величину подлежащего возмещению ущерба и, если должен, то каким образом это ограничение должно быть определено в контракте (пункт 14).

Стороны могут пожелать предусмотреть, что потерпевшая сторона должна принять меры по сокращению своих убытков. Они могут предусмотреть, что в противном случае эта сторона может потерять право на компенсацию убытков, которых можно было бы избежать, если бы она выполнила свои обязательства (пункт 15).

Строительные работы, выполненные с нарушением технических норм, могут привести к смерти или нанесению телесного повреждения третьим лицам или причинить ущерб их собственности. В таких случаях вопросы, касающиеся ответственности по возмещению ущерба третьим лицам, часто регламентируются внедоговорными правовыми нормами. Однако стороны могут пожелать предусмотреть внутреннее распределение рисков между собой при компенсации ущерба третьим лицам (пункты 16 - 18).

Стороны могут пожелать оговорить, в какой валюте или валютах должен возмещаться ущерб (пункт 19).

А. Общие замечания

1. Право, применимое к данному контракту (см. главу XXVIII "Выбор права", пункт 1), определяет условия и объем ответственности стороны, не выполнившей обязательства по контракту, в отношении возмещения ущерба. Возмещение ущерба имеет целью компенсацию потерпевшей стороне убытков, обусловленных таким невыполнением. Различные правовые системы по-разному определяют те условия, при которых возникает ответственность по возмещению ущерба. Кроме того, правовые нормы, регулирующие одни вопросы, касающиеся ответственности, могут иметь обязательный характер, в то время как другие вопросы могут регулироваться нормами, не обязательными для сторон. Однако в большинстве правовых систем сторонам позволяется оговаривать в договорных положениях вопросы, обсуждаемые в настоящей главе и касающиеся размеров возмещаемого ущерба. Тем не менее при разработке положений, касающихся конкретных вопросов, сторонам следует удостовериться в том, что они правомочны делать это в соответствии с правом, применимым к контракту.

2. По желанию сторон, условия и размеры возмещения убытка не выполнившей свои обязательства стороной могут определяться в соответствии с правом, применимым к контракту. Даже, если нормы права, применимого к контракту, не являются обязательными, стороны могут пожелать принять этот подход, если эти нормы надлежащим образом регулируют вопросы, которые возникают в связи с возмещением ущерба стороной, не выполнившей свои договорные обязательства. Однако, если стороны примут этот подход, им следует включать в свой контракт другие рекомендованные в Руководстве виды возмещения за невыполнение обязательства лишь после тщательного рассмотрения, поскольку эти виды могут в некоторых отношениях противоречить нормам применимого права, касающимся возмещения ущерба.

3. Во многих случаях сторонам, возможно, целесообразно в контракте отразить вопросы, которые могут возникать в связи с возмещением ущерба. Если они предусмотрят обязательство по выплате ущерба, они, возможно, также пожелают включить оговорку (именуемую в данном Руководстве оговоркой об освобождении от ответственности: см. главу XXI "Оговорки об освобождении от ответственности"), в соответствии с которой в определенных обстоятельствах это обязательство отменяется (например, если выполнению обязательств препятствует определенный вид помех). Стороны, возможно, пожелают также установить объем компенсации, предоставляемой стороне, потерпевшей в результате невыполнения обязательства другой стороной.

В. Виды возмещения ущерба, отличные от других видов возмещения убытков и компенсации

4. Возмещение ущерба может отличаться от обязательств в рамках оговорок о выплате согласованной суммы (см. главу XIX "Оговорки о заранее оцененных убытках и штрафных неустойках") тем, что сумма возмещения определяется после невыполнения обязательства, с тем чтобы компенсировать убытки, в отношении которых были представлены доказательства потерпевшей стороной; с другой стороны, обязательство в рамках оговорок о выплате согласованной суммы предполагает выплату денежной суммы, оговоренной во время заключения контракта и выплачиваемой нарушившей обязательства стороной без представления доказательств потерпевшей стороной. Компенсация процентов в размере суммы, подлежащей выплате стороной, не выполнившей обязательство об уплате, обсуждается в главе XVIII "Просрочка, дефекты и прочие случаи невыполнения обязательств", пункты 53 - 56.

5. Помимо предусматриваемых в контракте прав на возмещение ущерба или на получение согласованной суммы, заказчик может заручиться определенными гарантиями выплаты ему компенсации в случае невыполнения обязательств подрядчиком. Эти гарантии обсуждаются в главе XVII "Обеспечение выполнения обязательств", пункты 10 - 12. Сторона может также прибегнуть к страхованию для получения финансовой защиты против невыполнения обязательства другой стороной (см. главу XVI "Страхование", пункт 28). Прочие виды возмещения в связи с невыполнением обязательств обсуждаются в главе XVIII "Просрочка, дефекты и прочие случаи невыполнения обязательств".

6. В контракте или в праве, применимом к контракту, может предусматриваться, что одна сторона должна выплачивать компенсацию другой стороне даже в тех случаях, когда компенсирующая сторона не нарушала своих договорных обязательств. Случаи выплаты такой компенсации рассматриваются в Руководстве. Например, такая компенсация может выплачиваться заказчиком, который по своей инициативе приостанавливает или прекращает действие контракта (см. главу XXIV "Приостановление строительных работ", пункты 15 и 16, и главу XXV "Прекращение действия контракта", пункты 34 и 35).

С. Ответственность за причиненный ущерб

1. Виды убытков

7. По желанию сторон в контракте может предусматриваться, что потерпевшая сторона имеет право на компенсацию всех убытков, причиненных нарушением контракта, кроме некоторых видов убытков, которые исключаются (см. пункты 9 - 12, ниже). При другом подходе может предусматриваться, что потерпевшая сторона имеет право на компенсацию лишь определенных видов убытков, конкретно оговоренных в контракте. И те, и другие положения могут также выступать в качестве ограничения размера возмещаемого ущерба (см. раздел 5, ниже). При разработке положений о возмещении убытков стороны могут пожелать принять во внимание следующие типы убытков:

а) уменьшение стоимости имущества потерпевшей стороны, не поставлявшегося другой стороной, например, причинение ущерба собственности одной стороны, не поставлявшейся другой стороной, в результате дефектов в поставленном другой стороной оборудовании или в осуществлявшихся ею строительных работах;

b) расходы, которые в разумных пределах несет потерпевшая сторона и которых можно было бы избежать в случае выполнения другой стороной своих обязательств, например, заработная плата, которая выплачивается рабочим, нанятым подрядчиком для осуществления строительных работ, в тот период, когда строительные работы не могут быть начаты в связи с тем, что заказчик не передал строительную площадку;

с) платежи потерпевшей стороны третьей стороне ввиду ответственности в отношении таких платежей, обусловленной невыполнением обязательства другой стороной;

d) потеря прибыли, которую могла бы получить потерпевшая сторона в случае надлежащего выполнения контракта.

8. Часто бывает трудно определить величину потерянной прибыли; кроме того, какая величина может потенциально оказаться довольно значительной. В результате этого подрядчики неохотно берут на себя неограниченную ответственность за утраченную прибыль. Более того, такая неограниченная ответственность может не подлежать страхованию. Один из путей ограничения ответственности может заключаться в том, чтобы предусмотреть в рамках оговорки, предусматривающей выплату согласованной суммы, компенсацию за потерянную прибыль (см. главу XIX "Оговорки о заранее оцененных убытках и штрафных неустойках"). Другой подход может заключаться в ограничении ответственности за утраченную прибыль лишь определенными случаями задержки или дефектов в строительстве. Еще одним возможным вариантом является ограничение в контракте компенсации за утраченную прибыль определенной суммой или величиной прибыли, утраченной в течение ограниченного периода времени после невыполнения обязательства.

2. Непредвиденные убытки

9. Стороны могут пожелать исключить компенсацию потерпевшей стороне убытков, которые сторона, не выполнившая обязательства, по всей видимости, не могла предусмотреть. Соответствующим моментом для определения предсказуемости убытков можно считать либо момент заключения контракта, либо момент его нарушения. Первый из этих подходов можно обосновать тем, что при заключении контракта сторона, не выполнившая своих обязательств, принимала на себя риск убытков, которые она в разумных пределах могла в то время предвидеть как следствие своего невыполнения обязательств. Однако ввиду долгосрочного и сложного характера контрактов на строительство объектов многие убытки являются непредсказуемыми в момент заключения контракта. В соответствии с этим может быть также целесообразным считать моментом невыполнения обязательств момент, когда было возможно предвидеть убытки. Такое условие расширит сферу возмещения, поскольку некоторые виды убытков могут стать предсказуемыми в период между заключением контракта и невыполнением обязательств. Однако при последнем методе может возникнуть трудность в определении момента такого нарушения контракта в иных случаях, нежели задержка выполнения обязательства.

10. Стороны могут пожелать оговорить в контракте тот аспект убытков, который влечет ответственность. Например, они могут установить, что таким аспектом является характер понесенных убытков (см. пункт 7, выше). В качестве альтернативного варианта они могут предусмотреть, что таким аспектом является размер убытков и что объем возмещаемого ущерба не должен превышать этот размер*(51).

3. Убытки, отдаленно связанные с невыполнением обязательств

11. В результате невыполнения обязательств потерпевшая сторона может понести убытки, отдаленно связанные с невыполнением обязательств. В большинстве правовых систем предусмотрены нормы для определения случаев, когда компенсация за убытки не выплачивается в связи с их недостаточной связью с нарушением контракта. Поэтому стороны могут изъявить желание решать эти вопросы в соответствии с нормами применимого к контракту права. Кроме того, если стороны установили конкретные виды убытков, которые, по их мнению, не должны подлежать компенсации в связи с невыполнением обязательств, то они могут предусмотреть это в контракте.

12. Иногда стороны решают вопрос о невыплате компенсации за недостаточно обусловленные убытки, указав в контракте, что "косвенные" или "последующие" убытки не подлежат возмещению. Однако термины "косвенные" и "последующие" являются довольно расплывчатыми и могут иметь разное толкование. Поэтому стороны могут счесть целесообразным не принимать этот подход, если только в применимом к контракту праве не используются данные термины для решения вопроса о невыплате компенсации за недостаточно обусловленные убытки.

4. Выгоды от невыполнения обязательств

13. Невыполнение обязательств может привести к некоторым выгодам или накоплениям для потерпевшей стороны (например, она может сэкономить некоторые средства на эксплуатации объекта, которые ей пришлось бы затратить, если бы не было неисполнения обязательств). Стороны могут предусмотреть, чтобы при определении суммы компенсации размер этих выгод и накоплений вычитался из размеров понесенных убытков. Стороны могут предусмотреть, что полученные выплаты по страхованию в связи с убытками, обусловленными невыполнением обязательств, не должны приниматься во внимание, поскольку такие выплаты не относятся к выгодам, полученным в результате невыполнения обязательств. Можно также отметить, что при получении потерпевшей стороной выплаты по страхованию в связи с понесенными убытками требование о возмещении ущерба может быть подвержено страховщиком суброгации или стать предметом переуступки страховщику в объеме застрахованных убытков. Сокращение возмещаемого потерпевшей стороне ущерба на сумму полученной ею страховой выплаты может отрицательно повлиять на права страховщика в отношении не выполнившей обязательства стороны и явиться нарушением страхового полиса.

5. Ограничение объема

14. Стороны могут пожелать рассмотреть вопрос о том, должен ли контракт предусматривать ограничение объема возмещаемого подрядчиком ущерба в отношении всех возможных случаев невыполнения им обязательств по контракту. Объем такого ограничения может быть установлен в виде конкретной суммы. Кроме того, объем возмещаемого ущерба может ограничиваться какой-либо долей стоимости объекта, либо суммой, полученной не выполнившей обязательств стороной по страховке, покрывающей такое невыполнение обязательства, либо такой страховой суммой вместе с долей стоимости объекта. В контрактах, точная стоимость которых в момент их заключения не известна (например, в случае контракта с возмещением издержек), может быть использовано сочетание таких подходов, например, путем ограничения размера возмещаемого ущерба процентной долей или оговоренной суммой, в зависимости от того, что больше. В качестве ограничения объема компенсации может также использоваться оговорка о выплате согласованной суммы (см. главу XIX "Оговорки о заранее оцененных убытках и штрафных неустойках", пункт 3). Однако стороны могут пожелать при некоторых видах невыполнения обязательств исключить ограничение объема возмещаемого ущерба (например, когда неисполнение обязательств заключается в действии или бездействии с намерением вызвать убытки или по халатности, когда предполагается возможность причинения убытков).

6. Сокращение убытков

15. В императивных нормах применимого права от потерпевшей стороны часто требуется принятие мер по сокращению убытков, обусловленных невыполнением обязательств. Если в применимом праве не содержится таких норм или если эти нормы являются неприемлемыми для данного контракта на строительство объекта, стороны могут пожелать предусмотреть в контракте, что потерпевшая сторона должна стремиться к сокращению своих убытков. Далее в контракте может предусматриваться, что в случае невыполнения потерпевшей стороной своего обязательства по сокращению убытков она теряет право на компенсацию убытков, которых можно было бы избежать, если бы она выполнила это обязательство. Однако в соответствии с контрактом на потерпевшую сторону может быть возложено обязательство принимать лишь такие меры, которые реально могут привести к сокращению убытков и принятие которых стороной в ее положении можно считать целесообразным (например, на нее нельзя возлагать обязательство принимать такие меры, которые могут повредить ее коммерческой репутации или являются слишком обременительными). Если потерпевшая сторона принимает такие целесообразные меры, она может иметь право, при соблюдении оговоренных в контракте или предусматриваемых применимым к контракту правом ограничений, на компенсацию своих убытков, включая, в разумных пределах, издержки, связанные с принятием таких мер. Она может иметь право на такую компенсацию даже в том случае, если эти меры оказались безуспешными*(52).

D. Телесное повреждение и ущерб собственности третьих лиц

16. Строительные работы, выполняемые с нарушением технических норм, могут привести к смерти или нанесению телесного повреждения сотрудникам заказчика или другими третьими лицами, или к ущербу их собственности. Вопросы, касающиеся возмещения ущерба в таких случаях, являются сложными и могут регламентироваться скорее не правовыми нормами, определяющими договорную ответственность, а правовыми нормами, касающимися внедоговорной ответственности. Эти последние нормы часто имеют императивный характер. Кроме того, контракт не может повлиять на ответственность подрядчика или заказчика в отношении компенсации ущерба третьим лицам, не являющимся сторонами контракта. Однако стороны могут пожелать предусмотреть внутреннее распределение рисков между собой при возмещении ущерба третьим лицам в связи со смертью или телесным повреждением, или ущербом, причиненным их собственности, если такое распределение не предусматривается императивными правовыми нормами. Стороны также могут предусмотреть страхование от таких рисков (см. главу XVI "Страхование", пункт 36).

17. Если в ходе строительных работ лицо получило телесное повреждение или его собственности был нанесен материальный ущерб и если оно предъявляет иск заказчику, контракт может обязывать подрядчика компенсировать заказчику ущерб в соответствии с таким иском соразмерно ответственности заказчика. В качестве альтернативного варианта, в контракте может предусматриваться обязанность такой компенсации лишь в том случае, если повреждение или ущерб были вызваны тем, что подрядчик пренебрег необходимыми техническими требованиями и нормами техники безопасности в ходе строительства объекта. Вопросы возможной обязанности подрядчика в отношении компенсации заказчику ущерба в соответствии с исками, возникающими при осуществлении строительных работ нанятыми подрядчиком субподрядчиками, рассматриваются в главе XI "Субподряды", пункты 27 и 28.

18. Заказчику, которому предъявлен иск в связи с телесным повреждением или ущербом, причиненным собственности третьего лица, может быть вменено в обязанность уведомить подрядчика о таком иске, по крайней мере в тех случаях, когда он намерен требовать компенсации от подрядчика (см. предыдущий пункт). Подрядчику может быть предоставлено право, если он этого пожелает, принять участие во всех переговорах, касающихся данного иска, а также в любых формах предпринятого судебного разбирательства в той мере, в какой это допускается законами той страны, где происходит разбирательство.

Е. Валюта для возмещения ущерба

19. Согласно общему принципу в контракте может содержаться требование о возмещении ущерба в той валюте, в которой должна оплачиваться стоимость. Однако в отдельных случаях, особенно когда стоимость должна оплачиваться в валюте, не являющейся свободно конвертируемой, в контракте может быть предусмотрено возмещение ущерба в той валюте, в которой были понесены убытки (например, если в случае невыполнения обязательств потерпевшая сторона обязана выплатить компенсацию третьей стороне в свободно конвертируемой валюте, то и возмещение ущерба в связи с выплатой такой компенсации должно производиться потерпевшей стороне в свободно конвертируемой валюте).