Глава XXV. Прекращение действия контракта (п.п. 1 - 36)

Глава XXV: Прекращение действия контракта

Резюме. Желательно включить в контракт положение, касающееся прекращения его действия, с тем чтобы предусмотреть упорядоченную и справедливую процедуру в случае возникновения обстоятельств, в связи с которыми целесообразно или необходимо прекратить действие контракта. До прекращения действия контракта обе стороны будут заинтересованы в применении предусмотренных в контракте других мер или средств правовой защиты, используемых при возникновении этих обстоятельств. В дополнение к этому во многих случаях, возможно, будет желательно установить в контракте требование о том, что сторона, желающая прекратить действие контракта, должна уведомить другую сторону о наличии ситуации, оправдывающей прекращение его действия, и предоставить другой стороне определенное время, чтобы преодолеть или исправить эту ситуацию, прежде чем предоставить первой стороне право прекратить действие контракта (система двойного уведомления). При формулировании оговорки, касающейся прекращения действия контракта, сторонам следует принимать во внимание любые императивные правовые нормы, регулирующие этот вопрос в праве, применимом к контракту, а также учитывать любые неимперативные нормы (пункты 1 - 6).

Стороны, возможно, пожелают предусмотреть прекращение действия контракта в отношении обязательств, которые еще не выполнены, а также в отношении тех обязательств, которые выполнены не соответствующим образом (пункт 7).

Контракт может предоставлять заказчику право прекратить действие контракта в некоторых ситуациях, в том числе в случае невыполнения подрядчиком своих обязательств, нарушения подрядчиком ограничений на передачу контракта и, возможно, в случае нарушения ограничений, касающихся субподрядов (пункты 8 - 10).

Возможно, будет целесообразным предоставить по контракту заказчику право прекратить действие контракта в том случае, если подрядчик по суду признается банкротом. Стороны, возможно, пожелают рассмотреть вопрос о том, должно ли начало судебного разбирательства о банкротстве подрядчика наделять заказчика правом прекратить действие контракта (пункты 11 - 14). Стороны, возможно, пожелают также рассмотреть вопрос о том, должен ли заказчик иметь право прекратить действие контракта в случае начала судебного разбирательства против подрядчика, аналогичного разбирательству по делу банкротства или же в случае судебного разбирательства по делу о банкротстве или аналогичного разбирательства против гаранта (пункты 15 и 16).

Стороны, возможно, пожелают рассмотреть вопрос о том, должен ли заказчик иметь право прекратить действие контракта по соображениям удобства (пункты 17 и 18).

Контракт может предоставлять право подрядчику прекратить действие контракта в определенных ситуациях, в том числе в случае, когда заказчик не исполняет своих обязательств, когда он вмешивается в работу подрядчика или затрудняет ее, а также в случаях банкротства или ведения аналогичного судебного разбирательства против заказчика (пункты 19 - 21).

Если выполнение обязательств по контракту является невозможным в связи с наличием препятствия, освобождающего от ответственности, стороны, возможно, пожелают наделить правом любую из сторон прекратить действие контракта, если это препятствие существует в течение указанного периода времени или же если совокупная продолжительность существования двух или более препятствий превышает определенный период времени (пункт 22).

Контракт может уточнять права и обязанности сторон после прекращения действия контракта. Желательно предусмотреть в контракте, что после прекращения его действия любой из сторон подрядчик должен прекратить строительство и покинуть строительную площадку. Контракт может предоставлять заказчику право воспользоваться строительным оборудованием и инструментами подрядчика за разумную арендную плату, а также купить у подрядчика оборудование и материалы, которые должны стать частью объекта (пункты 23 - 25).

В случае прекращения действия контракта контракт может обязывать заказчика принять те части объекта, которые уже построены или на которые не распространяется прекращение действия контракта. Вместе с тем может быть сделано исключение в некоторых случаях, когда подрядчик прекращает действие контракта в связи с неисполнением заказчиком своих обязательств (пункт 26).

Стороны, возможно, пожелают рассмотреть вопрос о том, чтобы возложить на подрядчика обязанность передать заказчику свои контракты с субподрядчиками и поставщиками в тех случаях, когда действие контракта прекращается по причинам, относящимся к подрядчику. В контракте желательно прямо уполномочить заказчика выплачивать причитающиеся с подрядчика суммы непосредственно субподрядчикам и поставщикам и предоставить заказчику право взыскать эти выплаченные суммы с подрядчика (пункты 27 и 28).

В некоторых случаях, когда действие контракта прекращается заказчиком по иным причинам, нежели те, которые относятся к заказчику, контракт может обязывать подрядчика передать заказчику имеющиеся у него чертежи, пояснительные документы и аналогичные материалы, относящиеся к объекту, а также обеспечить подготовку тех элементов, которых еще не имеется, и вручить их заказчику (пункт 29).

В контракте может уточняться, какие платежи должны быть совершены одной стороной другой стороне в случае прекращения действия контракта. Вопрос о том, должны ли совершаться такие платежи, а также о том, каким должен быть размер таких платежей, может зависеть от причины прекращения действия контракта (пункты 30 - 35).

Контракт может уточнять, какие положения должны продолжать действовать и являться обязательными для сторон после прекращения действия контракта (пункт 36).

А. Общие замечания

1. Могут возникать обстоятельства, при которых будет целесообразно или необходимо прекратить действие контракта на строительство объекта, прежде чем он будет выполнен. Желательно включить в контракт положение, касающееся прекращения действия контракта, с тем чтобы обеспечить упорядоченную и справедливую процедуру прекращения действия контракта в случае возникновения таких обстоятельств. В настоящей главе рассматриваются возможные положения оговорки, касающейся прекращения действия контракта. В дополнение к ситуациям, рассматриваемым в настоящей главе, в других главах настоящего Руководства рассматриваются другие ситуации, при которых действие контракта может быть прекращено.

2. Прекращение действия контракта на строительство объекта можно рассматривать как средство правовой защиты, к которому стороны будут прибегать в самом крайнем случае. Даже в тех случаях, когда возникает ситуация, могущая оправдать прекращение действия контракта, в интересах обеих сторон следовало бы попытаться урегулировать эту ситуацию, прибегнув к другим мерам или средствам правовой защиты, предусмотренным в контракте (например, потребовать выполнения обязательств в соответствии с контрактом, прервать выполнение контракта, потребовать устранения дефектов, провести повторные переговоры и изменить положения контракта или потребовать возмещения убытков). Кроме того, во многих случаях, возможно, будет желательным установить в контракте требование о том, что сторона, желающая прекратить действие контракта, должна уведомить другую сторону о существовании ситуации, которая, как утверждается, оправдывает прекращение действия контракта, и предоставить другой стороне определенный срок для того, чтобы преодолеть или устранить эту ситуацию, прежде чем предоставить право первой стороне прекратить действие контракта (см., например, пункты 9, 19 и 20 ниже; см. пункты 12 и 17 ниже). Желательно установить в контракте требование о том, что прекращение действия контракта по любой причине должно быть совершено в письменной форме.

3. При формулировании оговорки о прекращении действия контракта сторонам следует принимать во внимание любые императивные нормы по этому вопросу, существующие в праве, применимом к контракту. Сторонам следует также учитывать любые неимперативные нормы права, применимого к контракту, касающиеся прекращения действия контрактов, и им необходимо рассмотреть вопрос о том, являются ли эти нормы достаточными и подходящими для того, чтобы регулировать прекращение действия их контракта.

4. Общие правовые нормы, регулирующие прекращение действия контрактов, часто разрабатывались в связи с договорами купли-продажи и другими типами договоров, которые являются значительно менее сложными и которые рассчитаны на менее длительный срок, чем контракты на строительство объектов, и эти нормы могут быть малоприемлемыми для того, чтобы регулировать прекращение действия контрактов на строительство объектов. Как обсуждается в различных главах настоящего руководства, могут существовать ситуации, при которых было бы целесообразно предоставить одной из сторон контракта на строительство объекта возможность прекратить действие контракта в определенных условиях, помимо тех, которые признаются этими правовыми системами. С другой стороны, могут существовать ситуации, при которых будет целесообразно ограничить возможность прекращения действия контракта, допускаемого общими правовыми нормами. Кроме того, общие правовые нормы зачастую не предусматривают удовлетворительным образом и в соответствии с потребностями сторон контракта на строительство объекта надлежащих процедур для упорядоченного прекращения действия такого контракта и не рассматривают других вопросов, таких, как права и обязанности сторон после такого прекращения.

5. Если стороны включают в контракт положения, касающиеся прекращения действия контракта, было бы желательно уточнить в контракте, являются ли основания для прекращения контракта, указанные в этих положениях, дополнением к основаниям для прекращения, предусмотренным в применимом праве, или же заменяют их.

6. В некоторых правовых системах действие контракта может быть прекращено только с согласия судебного органа, за исключением тех случаев, когда контракт прямо уполномочивает сторону прекратить его действие без такого согласия. В этих правовых системах, если стороны желают иметь возможность прекратить действие контракта без согласия судебных органов, желательно уточнить это в контракте.

В. Степень прекращения действия контракта

7. Стороны могут пожелать предусмотреть прекращение действия контракта в отношении обязательств, которые еще не выполнены, а также в отношении тех обязательств, которые выполнены несоответствующим образом. В тех случаях, когда подрядчик не завершил какую-либо часть строительства к обязательной контрольной дате (см. главу IX "Работы на строительной площадке, пункт 21), контракт может наделять заказчика правом прекратить действие контракта в отношении данной просроченной части строительных работ. В качестве альтернативы в тех случаях, когда в связи с характером строительства будет нецелесообразно отделять просроченную часть работ от остальных работ, которые еще не завершены, контракт может наделять заказчика правом прекратить действие контракта в отношении всех незавершенных строительных работ.

С. Основания для прекращения действия контракта

1. Прекращение действия контракта заказчиком

а) Невыполнение подрядчиком своих обязательств

8. Обстоятельства, при которых контракт может позволять заказчику прекратить действие контракта в случае невыполнения подрядчиком своих обязательств, обсуждаются в других главах, в частности, в главе IX "Работы на строительной площадке", пункт 22, и в главе XVIII "Просрочка, дефекты и прочие случаи невыполнения обязательств.

9. В некоторых случаях, когда подрядчик не выполняет своих обязательств, контракт может предоставлять подрядчику определенный период времени для того, чтобы выполнить свои обязательства, прежде чем заказчик будет иметь право прекратить действие контракта. В таких случаях в контракте может быть принята система двойного уведомления. При этой системе по контракту от заказчика может требоваться направить подрядчику уведомление с указанием на то, что подрядчик не исполнил своих обязательств, и сообщить ему, что заказчик прекратит действие контракта, если подрядчик не выполнит данных обязательств в течение разумного периода времени или в срок, указанный в контракте. Если подрядчик по истечении этого периода времени еще не выполнил своих обязательств, заказчик может иметь право прекратить действие контракта, направив письменное уведомление о таком прекращении подрядчику. Вместе с тем, желательно, чтобы предоставление такого периода времени не рассматривалось как продление указанного в контракте срока для выполнения соответствующего обязательства и чтобы оно не наносило ущерб правам и средствам правовой защиты, которыми может воспользоваться заказчик в случае задержки в исполнении этого обязательства подрядчиком*(63). В других случаях прекращение действия контракта в связи с неисполнением подрядчиком своих обязательств (например, в тех случаях, когда подрядчик не начинает строительства в установленную дату и заявляет о том, что он не сделает этого) установление требования о том, чтобы заказчик подождал определенное время, прежде чем прекратить действие контракта, не принесет какой-либо пользы; ему можно предоставить возможность прекратить действие контракта сразу же после неисполнения подрядчиком своего обязательства, направив подрядчику письменное уведомление об этом. Случаи, при которых может требоваться система двойного уведомления, и случаи, когда заказчик может иметь право прекратить действие контракта немедленно, указаны также в главе XVIII "Просрочка, дефекты и прочие случаи невыполнения обязательств".

b) Нарушение подрядчиком ограничений на передачу контракта и на субподряды

10. Вопрос о прекращении действия контракта в связи с нарушением подрядчиком договорных положений, касающихся передачи контракта или каких-либо конкретных договорных прав и обязанностей, обсуждается в главе XXVII "Передача прав и обязанностей по контракту", пункт 12. Что касается содержащихся в контракте ограничений на субподряды, заключаемые подрядчиком (см. главу IX "Субподряды"), (пункты 7 - 9), то стороны, возможно, пожелают рассмотреть вопрос о том, должен ли заказчик иметь возможность прекратить действие контракта в том случае, если подрядчик заключает субподряды в нарушение этих ограничений. Контракт может не предоставлять заказчику возможности прекратить его действие в том случае, если заказчик согласился на субподряд, невзирая на то, что подрядчик заключил его в нарушение положений контракта.

с) Банкротство или несостоятельность подрядчика

11. Контракт и его исполнение подпадают под императивные правовые нормы в случае банкротства одной из сторон. Для сторон важно принять во внимание эти правовые нормы при формулировании положений контракта, касающихся прекращения его действия. Так, например, некоторые правовые системы могут не разрешать одной стороне прекратить действие контракта исключительно на том основании, что другая сторона является банкротом.

12. В большинстве правовых систем активы, принадлежащие лицам или фирмам, которые объявляются в судебном порядке банкротами, включая, в случае подрядчика, его права по контракту на строительство объекта, передаются под контроль судебного исполнителя, назначаемого в соответствии с нормами соответствующей правовой системы. Этот судебный исполнитель, как правило, прекращает в обычном порядке дела банкрота за исключением тех мер, которые необходимы для защиты активов банкрота и прав кредиторов. В связи с этим, возможно, будет целесообразно в контракте предоставить заказчику право прекратить действие контракта в том случае, если подрядчик объявляется в судебном порядке банкротом, если такое прекращение не противоречит императивным нормам применимого права. Контракт может предоставлять заказчику возможность прекратить действие контракта сразу же после вынесения судебного решения о банкротстве путем вручения подрядчику письменного уведомления о таком прекращении.

13. Даже до того, как подрядчик в судебном порядке будет признан банкротом, само начало судебного разбирательства по делу о банкротстве может, согласно некоторым правовым системам, ограничивать возможность подрядчика заключать субподряды или закупать необходимые для строительства материалы или принадлежности у третьих сторон, совершать платежи, срок которых наступил, или каким-либо иным образом вести свою деятельность. В связи с этим стороны, возможно, пожелают рассмотреть вопрос о том, должно ли начало судебного разбирательства по делу о банкротстве в отношении подрядчика предоставлять заказчику право прекратить действие контракта. С одной стороны, когда какая-либо фирма или какое-либо лицо начинает против подрядчика судебное дело о банкротстве без согласия последнего, подрядчик может выиграть это дело, и в связи с этим стороны могут счесть целесообразным установить требование о том, что заказчик должен подождать до вынесения судебного решения о банкротстве, прежде чем он сможет прекратить действие контракта. В случае судебного разбирательства, начинаемого добровольно самим подрядчиком, судебное решение по вопросу о банкротстве может быть принято в течение весьма непродолжительного срока, и заказчик, возможно, не понесет какого-либо ущерба, если он должен будет подождать до вынесения такого решения. С другой стороны, если начало судебного разбирательства по делу о банкротстве серьезно ограничивает возможность подрядчика выполнять контракт, стороны могут счесть целесообразным предоставить право заказчику прекратить действие контракта даже в случае начала такого разбирательства.

14. Если стороны примут решение предоставить заказчику право прекратить действие контракта в случае начала судебного разбирательства по делу о банкротстве с самим подрядчиком или против него, они, возможно, пожелают рассмотреть вопрос о том, должен ли заказчик получать право прекратить действие контракта сразу же после начала судебного разбирательства или же для прекращения действия контракта в этих случаях должна использоваться система двойного уведомления (см. пункт 9 выше). В том случае, если судебное разбирательство по делу о банкротстве против подрядчика начинается без согласия последнего, подрядчик будет иметь возможность выиграть это дело в том случае, если у заказчика будет право на прекращение действия контракта лишь по истечении указанного периода времени с момента вручения уведомления подрядчику. Вместе с тем, можно отметить, что такой подход может привести к убыткам для заказчика в некоторых случаях, например, в результате того, что он не сможет нанять другого подрядчика прежде, чем пройдет определенный период времени. В случае добровольного начала судебного дела о банкротстве самим подрядчиком контракт может позволять заказчику прекратить действие контракта сразу же после начала этого разбирательства.

15. Помимо банкротства в соответствии со многими национальными законами существуют аналогичные или смежные судебные разбирательства (такие как управление имуществом по доверенности, ликвидация имущества, несостоятельность, переуступка активов, реорганизация), которые могут препятствовать выполнению подрядчиком контракта на строительство объекта. Стороны могут пожелать рассмотреть вопрос о том, должен ли заказчик иметь право на прекращение действия контракта в случае начала таких разбирательств. В этой связи многие из вопросов, которые касаются случаев банкротства и рассматриваются в пунктах 11 - 14 выше, имеют также отношение к этим, другим случаям судебного разбирательства.

16. В том случае, когда контракт требует от подрядчика представить гарантию исполнения обязательств (см. главу XVII "Обеспечение выполнения обязательств" (пункты 10 - 12), стороны могут рассмотреть вопрос о предоставлении заказчику права прекратить действие контракта на строительство объекта в том случае, когда против гаранта возбуждается дело о банкротстве или аналогичное судебное разбирательство и когда подрядчик в течение разумного или указанного периода времени не может получить гарантию выполнения обязательств у другого гаранта, которая была бы приемлемой для заказчика.

d) Прекращение действия контракта по соображениям удобства

17. Заказчик, которым является правительство или правительственное предприятие, может пожелать получить по контракту право прекратить действие контракта, если ему это удобно, то есть без необходимости находить другие основания, указанные в контракте. Согласно некоторым правовым системам такой заказчик может прекратить действие контракта по причинам, иным, нежели те, которые конкретно предусмотрены в контракте, даже без наличия в контракте положения, предоставляющего ей такое право, если она в полной мере компенсирует другой стороне ущерб, причиненный таким прекращением действия контракта. Вместе с тем, в других правовых системах такому заказчику может не предоставляться такое право, за исключением тех случаев, когда в контракте предусматривается возможность такого прекращения действия контракта. Кроме того, даже когда на контракт распространяется действие правовой системы первого типа, стороны могут пожелать исключить некоторые виды компенсации (например, утраченную прибыль; см. пункт 34 ниже) из компенсации, которая должна в ином случае уплачиваться подрядчику заказчиком, прекращающим действие контракта по соображениям удобства. По таким причинам стороны, возможно, пожелают рассмотреть вопрос о включении в их контракт положений, касающихся прекращения действия контракта по соображениям удобства такого заказчика. Если заказчику будет предоставлено право прекратить действие контракта по соображениям удобства, контракт может содержать положение, разрешающее ему прекратить действие контракта сразу же после уведомления подрядчика об этом*(64).

18. Последствия использования заказчиком своего права прекратить действие контракта по соображениям удобства могут отличаться от последствий прекращения им действия контракта на других указанных основаниях (см. пункт 34 ниже). В частности, расходы для заказчика, связанные с осуществлением этого права, могут составлять такую сумму, что он будет воздерживаться от прекращения действия контракта, кроме исключительных случаев.

2. Прекращение действия контракта подрядчиком

а) Неисполнение заказчиком своих обязательств

19. Основное обязательство заказчика по контракту заключается в уплате согласованной цены. Вместе с тем на него могут также быть возложены обязательства, связанные с правом подрядчика на получение платежа, такие, как обеспечение аккредитива или принятие или приемка завершенного объекта. По контракту заказчик может нести дополнительные обязательства, такие, как обеспечение проекта или оборудования и материалов. Обстоятельства, при которых контракт может позволять подрядчику прекратить действия контракта в случае неисполнения заказчиком этих обязательств, рассматриваются в главе XVIII "Просрочка, дефекты и прочие случаи невыполнения обязательств". По контракту может предусматриваться система двойного уведомления (см. пункт 9 выше) в отношении прекращения действия контракта подрядчиком в случае неисполнения заказчиком своих обязательств.

b) Вмешательство в работу подрядчика или создание препятствий

20. Контракт может наделять подрядчика правом прекратить действие контракта в том случае, если заказчик серьезно вмешивается в работу подрядчика или затрудняет ее. В таких случаях контракт может предусматривать систему двойного уведомления (см. пункт 9 выше).

с) Банкротство или несостоятельность заказчика

21. Стороны могут пожелать рассмотреть вопрос о том, должен ли подрядчик иметь право прекратить действие контракта в том случае, если против заказчика возбуждается дело о банкротстве, несостоятельности или аналогичное разбирательство. Многие из соображений, касающихся прекращения действия контракта заказчиком в случае банкротства или несостоятельности подрядчика, которые рассматриваются в пунктах 11 - 15 выше, имеют отношение и к этому случаю.

3. Невозможность выполнения обязательств в связи с препятствиями, освобождающими от ответственности

22. В ходе строительства могут возникнуть факторы, препятствующие той или иной стороне выполнять ее обязательства по контракту. Контракт может предусматривать, что если эти факторы представляют собой препятствия, освобождающие от ответственности (см. главу XXI "Оговорки об освобождении от ответственности", пункты 19 - 26), сторона освобождается от обязанности уплатить убытки, вызванные неисполнением ею своих обязательств. Он может также обязывать стороны уведомлять друг друга о возникновении препятствия, освобождающего от ответственности, и предусматривать обсуждение сторонами вопроса о том, какие меры следует принять в этом случае (см. главу XXI "Оговорки об освобождении от ответственности", пункты 27-28). Стороны могут пожелать предусмотреть в контракте, что в том случае, если препятствие, освобождающее от ответственности, продолжает существовать в течение определенного времени или если совокупный срок существования двух или более препятствий, освобождающих от ответственности, превышает указанный период времени, действие контракта может быть прекращено немедленно каждой из сторон путем вручения другой стороне письменного уведомления о таком прекращении. В контракте может указываться этот период времени, дающий стороне право прекратить действие контракта. В этой связи стороны, возможно, пожелают определить продолжительность периода времени, который может привести к серьезной задержке в завершении строительных работ. Если препятствие, освобождающее от ответственности, затрагивает лишь какую-либо часть строительства, контракт может разрешать сторонам прекращать действие лишь той части контракта, которая относится к этой части строительства.

D. Права и обязанности сторон после прекращения действия контракта

1. Прекращение строительства подрядчиком и освобождение строительной площадки

23. Желательно предусмотреть в контракте, что после прекращения действия контракта любой из сторон подрядчик должен прекратить строительство. Во многих случаях, однако, для подрядчика будет невозможно или нецелесообразно просто прекратить строительство и покинуть строительную площадку в момент вступления в силу прекращения действия контракта. Возможно потребуется завершить некоторые осуществляемые работы и принять меры по защите или обеспечению сохранности различных завершенных частей объекта. Если стороны договорятся о том, что следует обязать подрядчика принять такие меры, желательно, чтобы в контракте было прямо указано на это. Вопрос о том, какая из сторон должна нести расходы по принятию таких мер, обсуждается в подразделе 5 ниже. Контракт может также прямо обязывать подрядчика покинуть строительную площадку незамедлительно после окончательного прекращения всех строительных работ или же, альтернативно, когда подрядчик получит распоряжение заказчика об этом, и в контракте может также устанавливаться требование к подрядчику обеспечить в этих случаях, чтобы нанятые им лица или фирмы также покинули строительную площадку.

24. Положение контракта, обязывающее подрядчика покинуть строительную площадку, или приказ заказчика покинуть строительную площадку могут также обязывать подрядчика вывести принадлежащие подрядчику строительное оборудование и инструменты, а также оборудование и материалы, которые должны стать частью объекта. Если подрядчик не вывозит эти элементы, контракт может наделять заказчика правом вывести их и обеспечить их хранение за счет подрядчика. Если действие контракта прекращается по причинам, относящимся к подрядчику, контракт может также предоставлять заказчику право использовать строительное оборудование и инструменты подрядчика для продолжения строительства, возможно, за разумную арендную плату, а также закупить по разумной цене находящиеся на строительной площадке оборудование или материалы, которые должны стать частью объекта. Вместе с тем сторонам следует учитывать, что эти подходы могут регулироваться или ограничиваться императивными нормами применимого права.

25. В некоторых случаях стороны могут счесть желательным предусмотреть, что право заказчика или нового подрядчика на использование строительного оборудования и инструментов подрядчика обусловлено правами третьих лиц (например, арендодателей) в связи с этими элементами. Вместе с тем в других случаях стороны, возможно, сочтут предпочтительным не включать такое условие, а потребовать от подрядчика, который соглашается предоставить заказчику или новому подрядчику возможность использования строительного оборудования и инструментов подрядчика, обеспечить, что такое использование не нанесет ущерба третьих лиц, и указать, что риск, связанный с любым таким нарушением прав, будет нести подрядчик.

2. Принятие объекта заказчиком

26. За исключением нижеуказанного случая контракт может обязывать заказчика в случае прекращения действия контракта принять те части объекта, которые уже построены и на которые не распространяется такое прекращение. Контракт может предусматривать непродолжительный период времени с прекращения действия контракта, в течение которого подрядчик должен передать объект заказчику, а заказчик должен принять его. Вместе с тем в случае прекращения действия контракта подрядчиком в связи с неисполнением заказчиком своих обязательств, контракт может предусматривать, что заказчик не имеет права принимать объект, если такое принятие будет нарушать права подрядчика, вытекающие из неисполнения заказчиком своих обязательств (такие, как права подрядчика согласно оговорке о сохранении права собственности; см. главу XV "Передача права собственности", пункт 8).

3. Передача контрактов, заключенных с субподрядчиками, и уплата заказчиком сумм, причитающихся субподрядчикам и поставщикам

27. В случае прекращения действия контракта на строительство объекта могут существовать действующие контракты, заключенные подрядчиком с субподрядчиками и поставщиками. В некоторых случаях в результате прекращения действия контракта на строительство объекта заказчик не будет заинтересован в этих контрактах. Вместе с тем в других случаях, например когда строительство должно быть завершено заказчиком или новым подрядчиком, нанятым заказчиком, заказчик или новый подрядчик, возможно, пожелают, чтобы им были переданы некоторые из этих контрактов. В другом случае заказчик или новый подрядчик могут пожелать заключить новые контракты с этими субподрядчиками и поставщиками. Это может иметь место в том случае, когда первоначальные контракты не подлежат передаче или когда заказчик или новый подрядчик не хотят брать на себя все обязательства бывшего подрядчика перед субподрядчиками или субпоставщиками, согласившись на передачу контрактов (см. также пункт 28 ниже). Заключение новых контрактов может быть целесообразным лишь в том случае, если субподрядчики или поставщики освобождаются от выполнения контрактов, заключенных ими с подрядчиком. В связи с этим в тех случаях, когда действие контракта прекращается на основаниях, относящихся к подрядчику (например, в связи с неисполнением подрядчиком своих обязательств или его банкротством или несостоятельностью), стороны могут пожелать обязать подрядчика передать контракты заказчику или новому подрядчику или же прекратить их действие, если заказчик требует от него сделать это в своем уведомлении о прекращении действия контракта и если такая передача или такое прекращение действия контрактов являются возможными. В контракте на строительство объекта, возможно, будет желательно обязать подрядчика включить в свои контракты с субподрядчиками или поставщиками положение, разрешающее ему прекратить действие этих контрактов в случае прекращения действия контракта на строительство объекта.

28. Когда предусматривается передача контракта или заключение нового контракта с субподрядчиком или поставщиком, могут возникнуть трудности в связи с суммами, причитающимися этим третьим лицам со стороны подрядчика. Третье лицо, возможно, не пожелает продолжать участвовать в строительстве, если ему не будут выплачены ранее причитавшиеся ему суммы. Кроме того, это третье лицо может отказаться поставлять материалы, обязательства о поставке которых оно приняло на себя до прекращения действия контракта, но за которые еще не был совершен платеж, или, возможно, оно пожелает даже вернуть оборудование и материалы, которые уже были поставлены. В связи с этим заказчик, возможно, пожелает иметь полномочия на непосредственную уплату третьим лицам сумм, причитающимся им со стороны подрядчика и на взыскание этих выплаченных сумм с подрядчика. Если заказчик желает, чтобы ему был передан контракт, заключенный с третьим лицом, согласно некоторым правовым системам он будет обязан уплатить причитающиеся суммы за прошлый период. В контракте на строительство объекта, возможно, будет желательно прямо предоставить полномочия на совершение таких непосредственных платежей и наделить заказчика правом взыскать выплаченные суммы с подрядчика.

4. Чертежи, документы с описаниями и аналогичные материалы

29. Если заказчик намерен завершить работы, которые не были закончены бывшим подрядчиком, заказчик может пожелать получить проекты, чертежи, расчеты, описания, документацию в отношении ноу-хау и инженерных работ, а также другие аналогичные материалы, касающиеся строительства, завершенного подрядчиком и еще незавершенных строительных работ. Получение этой документации и информации может иметь большое значение, если конструкция или технология известны лишь подрядчику или если по другим причинам какой-либо инженер или новый подрядчик не может подготовить соответствующие материалы. Стороны, возможно, пожелают предусмотреть в связи с этим, что если действие контракта прекращается заказчиком по причинам, относящимся к подрядчику, или, в целом, по причинам, иным, нежели те, которые могут быть отнесены на счет заказчика (например, в связи с неисполнением им своих обязательств или его банкротством или несостоятельностью), подрядчик обязан передать заказчику материалы, которыми он располагает. Принимая на себя такое обязательство, подрядчик возможно, должен будет получить согласие третьих лиц, имеющих права промышленной собственности или другие права интеллектуальной собственности в отношении материалов, которые должны быть переданы заказчику. В дополнение к этому, возможно, будет желательно обязать по контракту подрядчика обеспечить подготовку чертежей и документов (таких, как пособия по эксплуатации), которые еще не были подготовлены, а также обеспечить их передачу заказчику, особенно если для другого подрядчика трудно или невозможно подготовить их.

5. Платежи, которые должны быть осуществлены между сторонами

а) Прекращение действия контракта на основаниях, которые можно отнести на счет подрядчика

30. Стороны, возможно, пожелают предусмотреть, что если действие контракта прекращается на основаниях, которые можно отнести на счет подрядчика (например, из-за неисполнения подрядчиком своих обязательств или же его банкротства или несостоятельности), то он не имеет права на платеж за строительство, которое еще не осуществлено. Вместе с тем контракт может наделять его правом на получение части цены за строительные работы, успешно завершенные до прекращения действия контракта. В случае контракта, основанного на методе компенсируемых издержек или на установлении цены за единицу выполненных работ, не должно возникнуть каких-либо особых трудностей при определении этой части цены. При контракте, предусматривающем паушальный платеж, определение цены за уже осуществленное строительство можно упростить, если распределить в контракте цену по частям применительно к конкретным элементам строительных работ (см. главу VII "Цена и условия платежа", пункт 7).

31. Когда заказчик прекращает действие контракта, он может понести расходы и убытки, которых он не понес бы, если бы действие контракта не прекращалось и если бы подрядчик завершил строительство. Если действие контракта прекращается в результате невыполнения подрядчиком своих обязательств, контракт может предусматривать, что заказчику должны быть компенсированы эти расходы и убытки посредством возмещения ущерба (см. главу XX "Возмещение ущерба"). В случае прекращения действия контракта в связи с банкротством или несостоятельностью подрядчика было бы желательно определить в контракте, какие виды расходов и убытков подрядчик должен компенсировать заказчику. Так, например, контракт может обязывать подрядчика компенсировать заказчику его расходы, связанные с обеспечением сохранности или защитой завершенных частей объекта до того, пока новый подрядчик сможет возобновить строительство, а также неустойки и расходы, понесенные в связи с прекращением действия контрактов, заключенных с другими подрядчиками или поставщиками. В дополнение к этому контракт может обязывать подрядчика компенсировать заказчику сумму, на которую расходы по завершению строительства новым подрядчиком будут превышать сумму, которую в соответствии с контрактом он должен был бы уплатить подрядчику за эту часть строительных работ. Контракт может также обязывать подрядчика компенсировать заказчику ущерб, понесенный в результате задержки в завершении строительства, вызванной прекращением действия контракта и необходимостью найма нового подрядчика для завершения строительства.

b) Прекращение действия контракта на основаниях, которые можно отнести на счет заказчика

32. В том случае, если действие контракта прекращается на основаниях, которые могут быть отнесены на счет заказчика (например, в результате неисполнения заказчиком своих обязательств или его банкротства или несостоятельности), контракт может наделять подрядчика правом получить ту часть цены, которая относится к успешно выполненной им части строительных работ. В случае прекращения действия контракта в связи с неисполнением заказчиком своих обязательств контракт может предусматривать, что подрядчику должны быть компенсированы путем возмещения ущерба его расходы и убытки, связанные с таким прекращением (см. главу XX "Возмещение ущерба"). В случае прекращения действия контракта в связи с банкротством или несостоятельностью заказчика было бы целесообразно установить в контракте, какие расходы и убытки заказчик должен компенсировать подрядчику. Они могут включать, например, расходы, связанные с принятием любых мер, которые необходимо принять или которые были приняты по просьбе заказчика для обеспечения сохранности или защиты объекта, расходы по репатриации персонала подрядчика и вывозу строительного оборудования и инструментов, если эти расходы не включены в суммы, уплаченные или причитающиеся подрядчику, а также штрафные неустойки или издержки, понесенные подрядчиком в связи с прекращением действия контрактов, заключенных с субподрядчиками или поставщиками.

с) Прекращение действия контракта, основанное на обстоятельствах, которые нельзя отнести на счет какой-либо стороны

33. Контракт может предусматривать, что в том случае, если действие контракта прекращается в связи с обстоятельствами, которые нельзя отнести на счет какой-либо стороны (например, в связи с препятствием, освобождающим от ответственности), подрядчик имеет право на получение той части цены, которая относится к строительным работам, выполненным им должным образом. Вместе с тем сторонам следует рассмотреть вопрос о наиболее подходящем способе распределения соответствующих расходов и убытков, вызванных прекращением действия контракта. Одной из возможностей является распределить эти расходы и убытки поровну или в соответствии с какой-либо согласованной формулой. В другом случае каждая из сторон будет нести свои расходы и убытки.

d) Прекращение действия контракта по соображениям удобства

34. Если контракт позволяет заказчику прекратить действие контракта по соображениям удобства, он может в случае такого прекращения требовать от заказчика уплатить подрядчику ту часть цены, которая относится к строительным работам, выполненным должным образом, а также оплатить расходы и убытки, понесенные подрядчиком в связи с таким прекращением (см. пункт 33 выше). Стороны, возможно, пожелают рассмотреть вопрос о том, должен ли подрядчик иметь право на компенсацию за утраченную прибыль в отношении той части контракта, действие которой было прекращено по соображениям удобства. С одной стороны, подрядчик мог не использовать другие возможности заключить контракты, предполагая выполнить имеющийся контракт полностью. С другой стороны, обязанность заказчика компенсировать подрядчику его утраченную прибыль может с финансовой точки зрения сделать невозможным для него использовать свое право прекратить действие контракта по соображениям удобства. Одним из возможных подходов было бы установить в контракте шкалу платежей, которые заказчик должен совершить подрядчику в виде компенсации за утраченную прибыль, причем размеры этих платежей должны зависеть от того, до какого этапа было завершено строительство в момент прекращения действия контракта по соображениям удобства. Для выплаты таких сумм подрядчику не потребуется доказывать размеры своей утраченной прибыли. Вопросы, возникающие в связи с взысканием компенсации за утраченную прибыль, обсуждаются в главе XX "Возмещение ущерба", пункт 8.

35. К моменту прекращения действия контракта по соображениям удобства заказчик мог получить от подрядчика проект объекта, но цена этого проекта могла не быть отражена должным образом в той цене, которую заказчик уже уплатил или которую он должен уплатить подрядчику за строительные работы, выполненные подрядчиком должным образом. С тем чтобы учесть такие случаи, в контракте можно уточнить, что заказчик должен уплатить подрядчику за проект, если цена проекта не отражена в цене, которая уже уплачена или должна быть уплачена подрядчику.

Е. Продолжение действия некоторых положений контракта

36. В некоторых правовых системах прекращение действия контракта может истолковываться как прекращение действия всех положений контракта, включая те, которые стороны, возможно, пожелают сохранить, например, положения, регулирующие права и обязанности сторон после прекращения действия контракта, гарантии качества за выполненные строительные работы, средства правовой защиты, которыми стороны могут воспользоваться в случае несоответствующего исполнения обязательств, а также положения, аналогичные тем, которые касаются урегулирования споров и соблюдения конфиденциального характера информации. Сторонам целесообразно попытаться обеспечить, чтобы права, обязанности и средства правовой защиты, которые они намерены сохранить, не прекращали действовать после прекращения действия контракта. С этой целью стороны могут уточнить в контракте, какие положения будут продолжать действовать и останутся обязательными для сторон даже после прекращения действия контракта.