Постановление Президиума Тамбовского областного суда от 18 июля 2013 г. N 44-у-84 (ключевые темы: особо крупный размер - список n 1 - УК РФ - лишение свободы - рассмотрение уголовного дела) (извлечение)

Постановление Президиума Тамбовского областного суда
от 18 июля 2013 г. N 44-у-84
(извлечение)

Щ.А.В., *** года рождения, уроженец ***, неоднократно судимый, в том числе, приговором *** районного суда г. *** от *** года по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к лишению свободы с применением ст. 64 УК РФ сроком 3 года 6 месяцев, в ИК особого режима, отбывает наказание по приговору *** районного суда г. *** от *** г, которым осужден. по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения с наказанием по приговору от *** года к 3 годам 7 месяцам лишения свободы в ИК особого режима.

Осужденный Щ.А.В. обратился в суд с ходатайством о пересмотре приговора *** районного суда г. *** от *** г. в порядке ст. 10 УК РФ в связи с изменениями, внесенными в УК РФ ФЗ РФ от 01.03.2012 г. N 18-ФЗ, а также в связи с принятием Постановления Правительства РФ N 1002 от 01.10.2012 года.

Обжалуемым постановлением судьи *** районного суда *** области от *** г. в удовлетворении указанного ходатайства осужденного Щ.А.В. было отказано. В апелляционном порядке постановление оставлено без изменения.

В кассационной жалобе осужденный Щ.А.В. просит изменить судебные решения. Переквалифицировать его действия на п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ и снизить наказание, считая решения судов об отказе в применении положений ст. 10 УК РФ ошибочным. Указывает, что он был осужден за сбыт раствора дезоморфина, количество наркотического средства было определено исходя из веса всего раствора. В настоящее время необходимо квалифицировать его действия исходя из размера сухого остатка, который составляет 1,461 грамма.

Проверив представленные материалы, доводы кассационной жалобы, президиум находит обжалуемые судебные решения подлежащими изменению по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 401 - 15 УПК РФ основаниями для отмены или изменения приговора, определения, постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и(или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела. По данному материалу допущены существенные нарушения уголовного закона, повлиявшие на исход рассмотрения ходатайства осужденного.

В силу ст. 10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость.

Как видно из приговора от *** года, Щ.А.В. осужден за покушение на сбыт наркотического средства - раствора, содержащего дезоморфин, весом в жидком состоянии 5,108 грамма, что согласно Постановлению Правительства N 76 от 07.02.2006 года, действовавшее на момент вынесения приговора, относилось к особо крупному размеру.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 01.10.2012 года N 1002, вступившим в силу с 01.01.2013 года, список 1 наркотических средств и психотропных веществ, оборот которых в Российской Федерации запрещен, дополнен примечанием, в соответствии с которым для всех жидкостей и растворов, содержащих хотя бы одно наркотическое средство или психотропное вещество из перечисленных в списке 1, их количество определяется массой сухого остатка после высушивания до постоянной массы при температуре плюс 70...100 градусов Цельсия.

Указанные изменения дают основания для пересмотра приговора в порядке главы 47 УПК РФ, что не было учтено судами первой и апелляционной инстанции. При этом, вывод судов о том, что в основу квалификации был положен размер дезоморфина 1,461 грамма, относящийся к крупному размеру, как ранее, так и сейчас, противоречит самому приговору от *** года.

Согласно справке об исследовании N *** и от *** года, а также заключения эксперта, содержание которых имеется в приговоре, вещество, проданное Щ.А.В., является жидкостью массой, 5,108 грамма.

Данная жидкость является смесью, содержащей дезоформин.

Масса данного наркотического средства в перерасчете на сухой остаток составила 1,461 грамма.

Согласно Постановлению Правительства N 76 от 07.02.2006 года дезоморфин весом 1,461 грамма образует крупный размер. Постановление Правительства N 1002 в части размера наркотического средства дезоморфин - в силу положений ст. 10 УК РФ применено быть не может, т.к. значительный и крупный(аналоги крупного и особо крупного размера по постановлению N 76) размеры дезоморфина, за незаконный оборот которых установлена уголовная ответственность, существенно понижены, что ухудшает положение ранее осужденных лиц.

В силу изложенного исходя из размера сухого остатка дезоморфина действия Щ.А.В. подлежат переквалификации на ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (в редакции до 01.01.2013), со снижением наказания.

В связи со снижением наказания по приговору от 04.04.2012 года, подлежит снижению и окончательное наказание по правилам ст. 69 ч. 5 УК РФ, назначенное по приговору от *** года.

Руководствуясь ст. ст. 408 УПК РФ, президиум -

постановил:

Удовлетворить кассационную жалобу осужденного Щ.А.В. частично.

Постановление *** районного суда *** области от *** года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам *** областного суда *** года в его отношении изменить:

- по приговору *** районного суда г. *** от *** года действия Щ.А.В. переквалифицировать с ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (в редакции до 01.01.2013) и назначить наказание с применением ст. 64 УК РФ 3 года 3 месяца лишения свободы в ИК особого режима;

- считать его осужденным по приговору *** районного суда г. *** от *** г, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения с наказанием по приговору от *** года к 3 годам 4 месяцам лишения свободы в ИК особого режима.

В остальном постановление и апелляционное определение оставить без изменения.