Постановление президиума Московского областного суда от 8 апреля 2009 г. по делу N 44у-39/09 Приговор мирового судьи подлежит изменению, надзорное представление - частичному удовлетворению, поскольку с учетом внесенных изменений в не отбытый ранее осужденным приговор имеются основания для смягчения окончательного наказания, назначенного осужденному по настоящему делу по совокупности приговоров (извлечение)

Постановление президиума Московского областного суда
от 8 апреля 2009 г. N 98
(извлечение)

Дело N 44у-39/09

З.Ю.В. признан виновным в злостном уклонении от уплаты по решению суда средств на содержание несовершеннолетних детей. Преступление совершено при следующих обстоятельствах, указанных в приговоре.

З-ин, согласно решения Орехово-Зуевского городского суда Московской области от 23 июня 2004 года обязан к уплате алиментов на содержание сына - З. Ден-са, 1989 года рождения и сына З. Д-лы, 2001 года рождения в размере 1/3 части всех видов заработка в пользу органов опеки и попечительства Администрации г. Орехово-Зуево, начиная с 02 октября 2003 года впредь до совершеннолетия детей.

После решения суда З.Ю.В. злостно уклоняется от уплаты алиментов, попыток к трудоустройству не предпринимал, добровольной материальной помощи на содержание детей не оказывал. Приговором от 23.05.05 г. был осужден за аналогичное преступление, однако продолжает злостно уклоняться от уплаты алиментов с 24 мая 2005 года.

В результате действий З.Ю.В. образовалась задолженность по уплате алиментов с 07 мая 2005 года по настоящее время с учетом старого долга в сумме 61518 рублей 78 копеек.

Президиум, проверив материалы дела и обсудив доводы надзорного представления, находит, что приговор суда подлежит изменению по следующим основаниям.

Суд правильно установил фактические обстоятельства дела. Выводы суда о виновности З.Ю.В. в совершении преступления основаны на исследованных в судебном заседании доказательствах, приведенных в приговоре. Квалификация действий З-на и наказание, назначенное ему по ст. 157 ч. 1 УК РФ, в надзорном представлении не оспариваются.

Вместе с тем, в настоящее время, имеются основания для пересмотра приговора в части размера окончательного наказания, назначенного З-ну по совокупности приговоров.

Согласно приговору суд применил ст. 70 УК РФ, а именно к назначенному наказанию по ст. 157 ч. 1 УК РФ частично присоединил наказание, не отбытое З.Ю.В. по приговору от 15.10.04 г., по которому тот был осужден к 3 годам 6 месяцам лишения свободы.

26 марта 2008 года постановлением президиума Московского областного суда приговор от 15 октября 2004 года был изменен и З.Ю.В. назначено более мягкое наказание в виде 3 лет 4 месяцев лишения свободы условно.

При наличии таких обстоятельств по делу, с учетом внесенных изменений в приговор от 15 октября 2004 года, имеются основания для смягчения окончательного наказания, назначенного З-ну по настоящему делу по совокупности приговоров.

По смыслу закона, суд, решая вопрос об отмене условного осуждения на основании части 4 или части 5 статьи 74 УК РФ, назначает вид исправительного учреждения по правилам статьи 58 УК РФ с учетом тяжести как преступлений, совершенных в период испытательного срока, так и преступлений, за совершение которых было назначено лишение свободы условно.

Как усматривается из материалов дела, З.Ю.В. был осужден приговором от 15.10.04 г., в том числе и за преступление, предусмотренное ч. 2 ст. 117 УК РФ, за совершение которого максимальное наказание предусмотрено до 7 лет лишения свободы, и согласно ч. 4 ст. 15 УК РФ является тяжким преступлением.

Таким образом, суд правильно в соответствии с п. "б" ч. 1 ст. 58 УК РФ назначил З.Ю.В. отбывание наказания в исправительной колонии общего режима.

Руководствуясь ст.ст. 407, 408 УПК РФ, президиум постановил:

Надзорное представление первого заместителя прокурора Московской области М.А.М. удовлетворить частично.

Приговор мирового судьи 171 судебного участка Орехово-Зуевского судебного района Московской области от 25 мая 2006 года в отношении З.Ю.В. изменить.

На основании ст. 70 УК РФ к наказанию, назначенному по ст. 157 ч. 1 УК РФ, частично присоединить не отбытое наказание по приговору от 15 октября 2004 года, и окончательно З.Ю.В. по совокупности приговоров назначить наказание три года пять месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.