Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 28 марта 2018 г. по делу N 10-4653/2018

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе

председательствующего судьи Ивановой Е.А.

судей Николенко Л.И. и Расновского А.В,

при секретаре Незнаеве К.И.

с участием

прокурора отдела прокуратуры г. Москвы Исаченкова И.В,

осужденного Банколе О.Т. и его защитника - адвоката Подхватилина В.М,

переводчика Букреева В.Д,

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционную жалобу осужденного Банколе О.Т. и апелляционное представление государственного обвинителя

на приговор Тверского районного суда г. Москвы от 15 сентября 2017 года, которым

Банколе О.Т,

осужден

за совершение 9 преступлений, предусмотренных ч. 4 ст. 159 УК РФ, за каждое из которых ему назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 3 года;

за совершение 6 преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 327 УК РФ, за каждое из которых ему назначено наказание в виде исправительных работ сроком на 6 месяцев с удержанием в доход государства 10% из заработной платы ежемесячно.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний, с применением положений п. "в" ч. 1 ст. 71 УК РФ, по совокупности преступлений Банколе О.Т. назначено 5 лет лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Также приговором разрешены вопросы о мере пресечения, исчислении срока отбывания наказания и о вещественных доказательствах по делу; гражданские иски, заявленные потерпевшими, удовлетворены.

Заслушав доклад судьи Ивановой Е.А, пояснения осужденного Банколе О.Т. и его защитника - адвоката Подхватилина В.М, поддержавших доводы жалобы и апелляционного представления, мнение прокурора Исаченкова И.В, полагавшего необходимым приговор изменить по доводам апелляционного представления, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Банколе О.Т. признан виновным в том, что

9 раз совершил мошенничество, то есть хищение чужого имущества путем обмана, в составе организованной группы, 4 из которых с причинением значительного ущерба, 4 - в крупном размере и 1 - в особо крупном размере;

6 раз совершил использование заведомо подложного документа.

Преступления совершены при подробно изложенных в приговоре обстоятельствах и выразились в том, что в период до 2 июня 2015 года Банколе О.Т. вступил в организованную группу, руководитель которой - неустановленное лицо по имени "Chidi", используя сеть Интернет, программы для обмена электронной почтой, программу для обмена видео-текстовыми сообщениями "Skype", социальные сети, подыскивало одиноких женщин и, представляясь вымышленными именами высокопоставленных военнослужащих армии США, проходящих службу в Сирии, Афганистане и Ливии, вступало с ними в переписку. Используя программу переводчик, руководитель преступной группы входил в доверие к потерпевшим, собирал о них информацию личного характера и выяснял их финансовое положение. В ходе переписки, вводя потерпевших в заблуждение, предлагал им дальнейшее совместное проживание на территории РФ, сообщая о необходимости предоставления ему финансовой помощи, либо о необходимости передать будущей супруге крупную денежную сумму, якобы скопленную за время службы. При этом посылку с деньгами должен был передавать его знакомый дипломат или сотрудник красного креста по имени "BARRY DEVIES", в роли которого выступал Банколе О.Т. Последний, получая от соучастника данные потерпевших, используя мобильный телефон и сим-карту, оформленную на неосведомлённых лиц, звонил женщинам и, представляясь дипломатом сообщал, что привез посылку, за которую необходимо заплатить таможенные платежи. Посредством смс-сообщений передавал потерпевшим платежные реквизиты системы денежных переводов "Колибри" или "Золотая корона", в ходе телефонных переговоров разъяснял порядок перевода денежных средств, а затем, используя поддельный паспорт гражданина Республики Гана на имя "BARRY DEVIES", в различных отделениях ПАО Сбербанка получал денежные средства, переведенные потерпевшими, которыми соучастники распорядились по своему усмотрению.

Таким образом, Банколе О.Т. совместно с соучастником в составе организованной группы путем обмана похитил денежные средства

потерпевшей С** в период со 2 по 18 июня 2015 года в сумме 1.019.424 рублей, что является особо крупным размером;

потерпевшей Х*** в период 2015 года вплоть по 17 июня 2015 года в сумме 238. 000 рублей, что является для неё значительным ущербом;

потерпевшей М*** в период 2015 года вплоть по 8 августа 2015 года в сумме 470.000 рублей, что является крупным размером;

потерпевшей Р*** в период с сентября по 20 октября 2015 года в сумме 30.000 рублей, что является для неё значительным ущербом;

потерпевшей С*** в период с октября по 6 ноября 2015 года в сумме 183.000 рублей, что является для неё значительным ущербом;

потерпевшей Л*** в период с 7 октября по 13 ноября 2015 года в сумме 271. 479 рублей, что является крупным размером;

потерпевшей С*** в период с августа по 18 ноября 2015 года в сумме 430. 000 рублей, что является крупным размером;

потерпевшей С*** в период с февраля по 2 марта 2016 года в сумме 148. 000 рублей, что является для неё значительным ущербом;

потерпевшей Р*** в период с февраля по май 2016 года в сумме 755. 000 рублей, что является крупным размером.

Кроме этого, Банколе О.Т. совершил использование заведомо подложных паспортов

гражданина Республики "DE COTE D?IVOIRE" на имя "FSTEC RUSSI", предъявив его с целью открытия банковского счёта 9 февраля 2016 года в отделении ОАО "Альфа-Банк", расположенного по адресу: г. Москва ул. Живописная дом 24 корп. 1;

гражданина Республики Гана на имя "CHARITY LENITY MARIO", предъявив его с целью открытия банковского счёта 22 октября 2015 года в отделении ОАО "Альфа-Банк", расположенного по адресу: г. Москва ул. Живописная дом 24 корп. 1;

гражданина Республики Мали на имя "LAN TRANS", предъявив его с целью открытия банковского счёта 20 и 22 января 2016 года в отделении ОАО "Альфа-Банк", расположенного по адресу: г. Москва ул. Живописная дом 24 корп. 1;

гражданина Республики Мали на имя "PARTITET AGRO", предъявив его с целью открытия банковского счёта 11 февраля 2016 года в отделении ОАО "Альфа-Банк", расположенного по адресу: расположенного по адресу: г. Москва ул. Живописная дом 24 корп. 1;

гражданина Республики Камерун на имя "AIMECOR LT LEO", предъявив его с целью открытия банковского счёта 12 марта 2016 года в отделении ОАО "Альфа-Банк", расположенного по адресу: г. Москва Волоколамское шоссе дом 26 а, корп. 2;

гражданина Южноафриканской Республики на имя "SOVCOM FLOT PAUL", предъявив его с целью открытия банковского счёта 1 апреля 2016 года в отделении ОАО "Альфа-Банк", расположенного по адресу: г Москва Волоколамское шоссе дом 26 а корп. 2.

В судебном заседании Банколе О.Т. вину в совершении описанных преступлений признал полностью. Приговор по делу, с согласия сторон, постановлен в особом порядке, предусмотренном ст. 316 УПК РФ.

В апелляционной жалобе осужденный Банколе О.Т. также не оспаривает доказанности своей вины и правильности квалификации действий, приговор полагает несправедливым вследствие чрезмерной суровости назначенного ему наказания. Обосновывая свою позицию, осужденный указывает, что судом не в полной мере учтены факты привлечения его к уголовной ответственности впервые, полное признание вины и раскаяние в содеянном. То, что на иждивении у него находятся двое несовершеннолетних детей, а по делу произведено возмещение причиненного имущественного ущерба, при этом отягчающих наказание обстоятельств не установлено. Приговор осужденный просит изменить, смягчить назначенное ему по совокупности преступлений наказание, применив положения ст. 73 УК РФ.

Государственный обвинитель в апелляционном представлении приговор просит изменить, указывая на истечение срока давности уголовного преследования по эпизоду использования осужденным Банколе О.Т. заведомо подложного паспорта путем предъявления его в отделение ОАО "Альфа-Банк" 22 октября 2015 года. В этой части государственный обвинитель просит освободить Банколе О.Т. от назначенного наказания на основании п. "а" ч. 1 ст. 78 УК РФ, по совокупности остальных преступлений на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний - назначить ему 4 года 11 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В настоящем судебном заседании осужденный доводы жалобы и представления поддержал, но при этом указал на истечение срока давности уголовного преследования по 5 преступлениям, предусмотренным ч. 3 ст. 327 УК РФ, в этой части просил освободить его от наказания и снизить общий срок лишения свободы.

Потерпевшие Л*** и М*** в представленных письменных заявлениях полагали необходимым приговор оставить без изменения.

Изучив материалы дела, проверив доводы жалобы и возражений, выслушав стороны, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.

Из представленных материалов видно, что в соответствии с ходатайством подсудимого и с согласия сторон приговор по настоящему делу постановлен в особом порядке судебного разбирательства, установленном ст. 316 УПК РФ. При этом, как следует из протокола судебного заседания, Банколе О.Т. заявил, что предъявленное обвинение ему понятно, с обвинением он полностью согласен, ходатайство об особом порядке заявлено им добровольно, после консультации с защитником, последствия постановления приговора без проведения судебного разбирательства он осознает.

Проверив обоснованность предъявленного Банколе О.Т. обвинения на основе собранных по делу доказательств, суд первой инстанции правильно квалифицировал его действия по ч. 4 ст. 159 УК РФ (каждое из 9 преступлений, связанных с хищением денежных средств потерпевших); по ч. 3 ст. 327 УК РФ (каждое из 6 преступлений, связанных с использованием заведомо подложных паспортов).

Каких-либо существенных нарушений уголовного и уголовно-процессуального законодательства РФ, влекущих отмену приговора, в ходе производства по делу, в том числе при рассмотрении его судом первой инстанции, не допущено. Как видно из протокола судебного заседания, дело рассмотрено в соответствии с принципами состязательности и равноправия сторон, с участием защитника-адвоката и переводчика; право обвиняемого на защиту никоим образом не нарушено.

При назначении подсудимому наказания судом первой инстанции обоснованно, исходя из положений ст. 60 УК РФ, учтены характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, данные о личности осужденного и его отношение к содеянному.

Признание Банколе О.Т. вины, раскаяние в содеянном, наличие на иждивении двоих малолетних детей и родителей - пенсионеров, признаны смягчающими обстоятельствами. Наряду с иными данными, положительно характеризующими личность осужденного, они учтены судом первой инстанции при назначении наказания, как и отсутствие обстоятельств, отягчающих наказание.

Сведений о добровольном возмещении имущественного ущерба, причинённого потерпевшим, материалы дела не содержат; наложение ареста на денежные средства осужденного в целях обеспечения заявленных гражданских исков не может рассматриваться как добровольное возмещение ущерба и не является смягчающим обстоятельством, предусмотренным п. "к" ч.1 ст. 61 УК РФ.

С учетом всей совокупности установленных обстоятельств суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о необходимости назначения Банколе О.Т. по совокупности преступлений наказания в виде лишения свободы путем частичного сложения наказаний с учетом положений ч. 3 ст. 69 УК РФ.

Оснований для применения положений ст. 73 УК РФ, а также для изменения категории преступлений в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ суд первой инстанции не нашел, и судебная коллегия с данными выводами соглашается, учитывая общественную опасность, количество и последовательность совершенных преступлений, а также данные о личности осужденного.

Вместе с тем, как видно из материалов дела и установлено судом в приговоре, пять из шести преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 327 УК РФ, были совершены в период времени с 22 октября 2015 года по 12 марта 2016 года.

Указанные преступления, исходя из требований ст. 15 УК РФ, отнесены к категории небольшой тяжести; срок давности уголовного преследования по ним составляет два года, что установлено п. "а" ч.1 ст. 78 УК РФ, и в данном случае он истек по пяти преступлениям, предусмотренным ч. 3 ст. 327 УК РФ, в связи с чем Банколе О.Т. подлежит освобождению от назначенных за них наказаний на основании п. 3 ч.1 ст. 24; ч. 8 ст. 302 УПК РФ.

В этой части приговор суда подлежит изменению, при назначении наказания по совокупности остальных преступлений судебная коллегия считает необходимым применить принцип частичного сложения наказаний, учитывая положений ч. 3 ст. 69 УК РФ. Отбывание наказания в виде лишения свободы осужденному Банколе О.Т. обоснованно назначено в исправительной колонии общего режима с учетом положений п. "б" ч.1 ст. 58 УК РФ.

Кроме этого, в описательно-мотивировочной части приговора судом допущена ошибка при указании на необходимость отмены наложенного на имущество ареста для обращения взыскания в счет погашения штрафа.

В данной части приговор подлежит уточнению, поскольку, как видно из материалов дела и резолютивной части приговора, арест, наложенный на имущество Банколе О.Т, отменен судом в целях обращения взыскания на него в счет погашения заявленных по делу гражданских исков.

Иных оснований для отмены или изменения приговора суда при рассмотрении дела в апелляционном порядке не установлено.

Вопросы об исчислении осужденному срока наказания, а также о вещественных доказательствах по делу подлежит разрешению в порядке, предусмотренном ст.ст. 396-399 УПК РФ, в случае возникновения каких-либо сомнений и неясностей при исполнении приговора.

На основании изложенного, руководствуясь положениями ст.ст.389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Тверского районного суда г. Москвы от 15 сентября 2017 года в отношении Банколе О.Т. изменить.

На основании п. "а" ч.1 ст. 78 УК РФ; п. 3 ч.1 ст. 24; ч. 8 ст. 302 УПК РФ в связи с истечением срока давности уголовного преследования освободить Банколе О.Т. от наказания в виде 6 месяцев исправительных работ с удержанием 10 % из заработной платы ежемесячно, назначенного за каждое из 5 преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 327 УК РФ, совершенных 22 октября 2015 года, 20-22 января 2016 года, 9 февраля 2016 года, 11 февраля 2016 года, 12 марта 2016 года.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний, назначенных Банколе О.Т. за каждое из 9 преступлений, предусмотренных ч. 4 ст. 159 УК РФ, в виде 3 лет лишения свободы, и за 1 преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 327 УК РФ, совершенное 1 апреля 2016 года, в виде 6 месяцев исправительных работ с удержанием 10 % из заработной платы ежемесячно, окончательно назначить Банколе О.Т. наказание в виде лишения свободы сроком на 4 года 9 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Уточнить описательно-мотивировочную часть приговора, указав, что наложенный на имущество арест подлежит отмене в целях обращения взыскания в счет погашения гражданских исков.

В остальной части этот же приговор - оставить без изменения, апелляционную жалобу осужденного удовлетворить частично, апелляционное представление государственного обвинителя удовлетворить.

Председательствующий:

Судьи: