Апелляционное определение СК по административным делам Московского городского суда от 14 июня 2018 г. по делу N 33а-4596/2018

Судебная коллегия по административным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего судьи Шаповалова Д.В,

судей Коневой С.И, Тиханской А.В,

при секретаре Воробьевой О.Ю,

рассмотрев в открытом судебном заседании, по докладу судьи Коневой С.И, административное дело по апелляционной жалобе представителя Мельниченко А.М. - Дорошенко Ю.В. на решение Гагаринского районного суда г. Москвы от 12 декабря 2017 года по административному исковому заявлению Мельниченко А.М. к призывной комиссии Ломоносовского района ЮЗАО г. Москвы о признании заключения незаконным,

УСТАНОВИЛА:

Мельниченко А.М. обратился в суд с административным исковым заявлением, в котором просил признать незаконным заключение призывной комиссии от 24.04.2017 года о признании его не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований.

В обоснование доводов указал, что в 2012 году ему была предоставлена отсрочка от призыва на военную службу в связи с обучением в аспирантуре, которую он успешно окончил в 2015 году.

Защита диссертации была назначена на 24.03.2016 года.

Однако диссертация не была защищена в установленный срок по независящим от него обстоятельствам, поскольку срок ее защиты был перенесен.

21.09.2016 года он был принят на работу ассистентом кафедры. Данная должность относится к должностям педагогических работников, в связи с чем полагает, что в соответствии с Федеральным законом "О воинской обязанности и военной службе" он подлежал призыву в период с 01 мая по 15 июля.

Однако 14.11.2016 года в отношении него были проведены мероприятия связанные с призывом и принято решение о призыве его на военную службу, которое было отменено.

08.03.2017 года он достиг возраста 27 лет.

24.04.2017 года призывной комиссией вынесено заключение о признании его не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований

Считает данное заключение незаконным, поскольку право на предоставление отсрочки от призыва на военную службу сохранялось за ним с учетом времени для защиты диссертации до 07.07.2016 года, а в период осеннего призыва 2016 года в отношении него как педагогического работника не могли проводиться мероприятия, связанные с призывом.

Решением Гагаринского районного суда г. Москвы от 12 декабря 2017 года в удовлетворении административного иска отказано.

В апелляционной жалобе представитель Мельниченко А.М. - Дорошенко Ю.В. просит решение суда отменить, поскольку считает, что судом не дано надлежащей оценки приведенным в административном иске доводам и неправильно применены нормы материального права.

Исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия находит их заслуживающими внимания.

Так, в соответствии с ч. 2 ст. 310 КАС РФ основаниями для отмены решения суда в апелляционном порядке являются неправильное определение обстоятельств, имеющих значение для административного дела, несоответствие выводов суда первой инстанции, изложенных в решении суда, обстоятельствам административного дела, нарушение или неправильное применение норм материального права.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 10 октября 2012 года Мельниченко А.М. была предоставлена отсрочка от призыва на военную службу в связи с обучением в аспирантуре до 20.06.2015 года.

Срок окончания обучения в аспирантуре 04.07.2015 года.

Согласно справке, выданной НИТУ "МИСиС" 01 июля 2015 года Мельниченко А.М. 24.06.2015 года прошел предварительную защиту диссертационной работы с предполагаемой датой защиты квалификационной работы 24 марта 2016 года.

Согласно справке, выданной НИТУ "МИСиС" 16.11.2016 года дата защиты Мельниченко А.М. диссертации определена диссертационным советом на 16.02.2017 года.

Согласно трудовому договору от 21.09.2016 года Мельниченко А.М. принят на должность ассистента кафедры Строительства подземных сооружений и горных предприятий с 21.09.2016 года на 0,5 ставки.

28 сентября 2016 года Мельниченко А.М. предоставил сведения о работе в отдел военного комиссариата.

*** года Мельниченко А.М. достиг возраста 27 лет.

24 апреля 2017 года призывной комиссией Ломоносовского района ЮЗАО г. Москвы было вынесено заключение о признании Мельниченко А.М. не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований.

Отказывая в удовлетворении требований, суд первой инстанции исходил из того, что в период с 05 июля по 31 декабря 2016 года Мельниченко А.М. подлежал призыву на военную службу.

При этом, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что не имеется оснований в полной мере причислять Мельниченко А.М. к педагогическим работникам образовательных организаций, имеющим право на особые сроки призыва, поскольку, работая по совместительству, Мельниченко А.М. осуществлял педагогическую деятельность в свободное от основной работы время.

Кроме того, судом первой инстанции учтено, что Мельниченко А.М. в предоставленный до 04 июля 2016 года срок отсрочки от призыва на военную службу не была защищена диссертация.

Судебная коллегия признает выводы суда ошибочными, основанными на неправильном определении обстоятельств, имеющих значение для административного дела и неправильном применении норм материального права.

Так, в соответствии с пп. "б" п. 2 ст. 24 Федерального закона от 28 марта 1998 года N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" право на отсрочку от призыва на военную службу имеют граждане, обучающиеся по очной форме обучения в образовательных организациях и научных организациях по имеющим государственную аккредитацию программам подготовки научно-педагогических кадров в аспирантуре (адъюнктуре), - в период освоения указанной образовательной программы, но не свыше установленных федеральными государственными образовательными стандартами сроков получения высшего образования - подготовки кадров высшей квалификации, и на время защиты квалификационной работы (диссертации), но не более одного года после завершения обучения по соответствующей образовательной программе высшего образования.

Таким образом, аспиранты очной формы обучения имеют право на одну отсрочку, которая состоит из двух периодов: с момента зачисления в очную аспирантуру до момента издания приказа об отчислении из аспирантуры и на период защиты диссертации.

После завершения обучения в аспирантуре соискателю не требуется вновь получать отсрочку - она сохраняется за ним.

Для сохранения отсрочки аспирант должен окончить аспирантуру, то есть завершить обучение в установленный срок или досрочно, выполнить нормативно установленные обязанности и не быть отчисленным из аспирантуры по иным основаниям.

Сведения об окончании аспирантуры должны содержать указание на то, что диссертант представил диссертацию к защите (или защита состоялась до издания приказа об отчислении из аспирантуры).

Учитывая, что срок окончания обучения в аспирантуре истекал 04.07.2015 года, а 24.06.2015 года диссертационная работа была представлена Мельниченко А.М. к защите и рекомендована к защите с предполагаемой датой 24.03.2016 года, то срок предоставленной Мельниченко А.М. в соответствии с пп. "б" п. 2 ст. 24 Федерального закона от 28 марта 1998 года N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" отсрочки истек 05.07.2016 года.

Следовательно, в период с 05.07.2016 года по 15 июля 2016 года Мельниченко А.М. в соответствии с ч. 1 ст. 25 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" подлежал призыву на военную службу.

Однако доказательств того, что в период весеннего призыва 2016 года в отношении Мельниченко А.М. в установленном законом порядке проводились мероприятия, связанные с призывом на военную службу, не представлено.

В соответствии с п. 18 Положения о призыве на военную службу граждан Российской Федерации, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 11 ноября 2006 года N 663 (в редакции, действовавшей в период возникновения спорных правоотношений), контроль за наличием у призывника оснований для освобождения от призыва на военную службу или для отсрочки от призыва на военную службу возлагается на начальника отдела (муниципального), а за прохождением призывником назначенного ему медицинского обследования, лечения и повторного медицинского освидетельствования - на отдел (муниципальный) и соответствующие медицинские организации.

Согласно п. 19 указанного Положения призывник, у которого утрачены основания для освобождения от призыва на военную службу или истекли сроки предоставленной ему отсрочки от призыва на военную службу, подлежит призыву на военную службу на общих основаниях.

В силу п. 1 ст. 5 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" проведение мероприятий по медицинскому освидетельствованию и медицинскому осмотру при постановке на воинский учет, призыве на военную службу и проведение иных мероприятий, связанных с призывом на военную службу, осуществляется военными комиссариатами.

Вопросы организации призыва граждан на военную службу регламентированы ст. 26 указанного Федерального закона.

На основании п. 1 данной нормы призыв на военную службу граждан, не пребывающих в запасе, включает: явку на медицинское освидетельствование и заседание призывной комиссии; явку в указанные в повестке военного комиссариата время и место для отправки к месту прохождения военной службы и нахождение в военном комиссариате до начала военной службы. Призыв на военную службу указанных граждан организуют военные комиссариаты через свои структурные подразделения и осуществляют призывные комиссии, создаваемые в муниципальных районах, городских округах и на внутригородских территориях городов федерального значения решением высшего должностного лица субъекта Российской Федерации (руководителя высшего исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации) по представлению военного комиссара.

На мероприятия, связанные с призывом на военную службу, граждане вызываются повестками военного комиссариата Федерального закона).

В соответствии со ст. 31 указанного Федерального закона граждане, не пребывающие в запасе, подлежащие призыву на военную службу, обязаны явиться в указанные в повестке военного комиссариата время и место на медицинское освидетельствование, заседание призывной комиссии или для отправки в воинскую часть для прохождения военной службы, а также находиться в военном комиссариате до начала военной службы (п. 1).

Граждане, подлежащие призыву на военную службу, обязаны получать повестки военного комиссариата под расписку (п. 2).

В случае неявки без уважительных причин гражданина по повестке военного комиссариата на мероприятия, связанные с призывом на военную службу, указанный гражданин считается уклоняющимся от военной службы и привлекается к ответственности в соответствии с законодательством РФ (п. 4).

Пунктом 34 Инструкции по подготовке и проведению мероприятий, связанных с призывом на военную службу граждан Российской Федерации, не пребывающих в запасе, утвержденной приказом Министра обороны Российской Федерации от 2 октября 2007 года N 400, предусмотрено, что после создания призывной комиссии ее председатель совместно с военным комиссаром разрабатывает график работы этой комиссии, в соответствии с которым в военном комиссариате составляются именные списки призывников по дням их явки на заседание призывной комиссии. Вызову на призывную комиссию подлежат все призывники, кроме пользующихся отсрочкой от призыва на военную службу и не подлежащих призыву на военную службу.

Таким образом, именно на военный комиссариат (иной уполномоченный орган или должностное лицо) в силу приведенных положений нормативных правовых актов возложена обязанность по надлежащему осуществлению мероприятий, направленных на организацию призыва на военную службу, в том числе по своевременному личному вручению под расписку повесток гражданам, подлежащим призыву.

Учитывая, что в отношении Мельниченко А.М. в период весеннего призыва 2016 года в установленном законом порядке не проводились мероприятия, связанные с призывом на военную службу, то не имеется оснований полагать его не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований в период с 5 по 15 июля 2016 года.

Как и не имеется оснований полагать Мельниченко А.М. не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований в период осеннего призыва 2016 года по следующим основаниям.

Так, в силу положений ст. 25 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" призыв на военную службу граждан, не пребывающих в запасе, осуществляется два раза в год с 1 апреля по 15 июля и с 1 октября по 31 декабря на основании указов Президента Российской Федерации.

Вместе с тем, в соответствии с пп. "в" п. 1 указанной нормы определены исключения из общего правила, устанавливающего периоды призыва на военную службу, являющихся педагогическими работниками образовательных организаций, которые призываются на военную службу с 1 мая по 15 июля.

Законоположения, дифференцирующие сроки призыва на военную службу определенных ими категорий граждан, в том числе граждан, являющихся педагогическими работниками образовательных организаций, обязательны для ответственных за организацию призыва на военную службу органов и должностных лиц, которые, соответственно, должны организовать и провести призывные мероприятия в отношении каждой категории граждан, указанных в п. 1 ст. 25 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе", в установленные для нее законом сроки.

Действующее законодательство не предусматривает возможность призыва на военную службу для граждан, являющихся педагогическими работниками образовательных организаций, с 1 октября по 31 декабря (осенний призыв).

С 21.09.2016 года Мельниченко А.М. занимал 0,5 ставки должность ассистента кафедры Строительства подземных сооружений и горных предприятий.

При этом сведения о приеме Мельниченко А.М. на работу были своевременно предоставлены в отдел военного комиссариата.

Согласно номенклатуре должностей педагогических работников организаций, осуществляющих образовательную деятельность, должностей руководителей образовательных организаций, утвержденной постановлением Правительства Российской Федерации от 8 августа 2013 года N 678, должность ассистента является педагогической и отнесена к профессорско-преподавательскому составу.

Таким образом, в силу пп. "в" п. 1 ст. 25 указанного Федерального закона Мельниченко А.М, являясь педагогическим работником, не подлежал призыву на военную службу в период осеннего призыва 2016 года.

Судебная коллегия не может согласиться с выводом суда первой инстанции о том, что Мельниченко А.М, работая по совместительству, не может быть отнесен к педагогическим работникам образовательных организаций, имеющим право на особые сроки призыва, поскольку пп. "в" п. 1 ст. 25 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" таких ограничений, как выполнение педагогической работы по совместительству, не содержит.

На основании изложенного судебная коллегия приходит к выводу о том, что не имелось оснований для принятия в отношении Мельниченко А.М. решения о признании не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, у призывной комиссии.

При таких обстоятельствах выводы суда первой инстанций о законности обжалуемого решения призывной комиссии являются ошибочными, основанными на неверном применении норм материального права.

Учитывая обстоятельства дела, а также то, что допущенные судом первой инстанции нарушения норм материального права являются существенными и повлекли принятие необоснованного судебного акта, судебная коллегия считает необходимым отменить решение суда первой инстанции и принять по настоящему делу новый судебный акт об удовлетворении административного искового заявления.

Руководствуясь статьями 309-311 КАС РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

решение Гагаринского районного суда г. Москвы от 12 декабря 2017 года отменить.

Принять по данному делу новое решение, которым административные исковые требования удовлетворить.

Признать незаконным заключение призывной комиссии Ломоносовского района ЮЗАО г. Москвы от 24.04.2017 года о признании Мельниченко А.М. не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований.

Председательствующий

Судьи