Апелляционное постановление СК по уголовным делам Верховного Суда Республики Тыва от 10 января 2019 г. по делу N 22-45/2019

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Тыва в составе:

председательствующего Сат Л.Б,

при секретаре Натпите К.-Д.М.

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционное представление государственного обвинителя Ооржак А.В. на приговор Кызылского городского суда Республики Тыва от 9 ноября 2018 года, которым

Кузнецов А.В, **, судимый

18 января 2018 года Кызылским городским судом Республики Тыва (с учетом изменений, внесенных постановлением Кызылского городского суда Республики Тыва от 20 апреля 2018 года) по ч.2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 3 года 1 месяц, со штрафом в размере 15 000 рублей,

осужден по ч. 1 ст. 232 УК РФ к 1 году 4 месяцам лишения свободы, на основании ч.4 ст.74 УК РФ условное осуждение по приговору Кызылского городского суда Республики Тыва от 18 января 2018 года отменено, на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения неотбытой части наказания окончательно к 3 годам 6 месяцам лишения свободы со штрафом в размере 15 000 рублей с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Заслушав доклад судьи Сат Л.Б, выступления прокурора Гурова А.А, поддержавшего апелляционное представление и просившего приговор изменить, осужденного Кузнецова А.В. и его защитника Авыда А.О, просивших приговор изменить, суд апелляционной инстанции

УСТАНОВИЛ:

Кузнецов А.В. признан виновным и осужден за содержание притона или систематическое предоставление помещения для потребления наркотических средств.

Согласно приговору преступление им совершено при следующих обстоятельствах.

В июле 2017 года, в неустановленные в ходе дознания более точную дату, время и при неустановленных обстоятельствах, Кузнецов А.В. по месту пребывания, расположенному по адресу: **, решилиспользовать помещение квартиры, с целью содержания притона и систематического предоставления помещения для потребления наркотических средств наркозависимыми лицами. Он осуществлял действия по поддержанию и функционированию данного притона, в частности, привлекал лиц, склонных к потреблению наркотиков, к его посещению, имел посуду и различные приспособления, необходимые для кустарного изготовления наркотических средств из принесенных посетителями компонентов. Кузнецов А.В. имел достаточный навык и опыт в его изготовлении, осуществлял уборку дома после изготовления наркотического средства, при этом систематически предоставлял помещение для потребления наркотических средств.

Реализуя свой преступный умысел, Кузнецов А.В, не имея достаточных финансовых средств для самостоятельного приобретения компонентов, необходимых для изготовления наркотического средства, заведомо зная, что его знакомые Р, Ю, С. являются лицами, употребляющими наркотические средства, предложил последним систематически посещать вышеуказанную квартиру для совместного потребления наркотических средств. По замыслу Кузнецова А.В. последние должны приобретать компоненты для изготовления наркотических средств, а он хранил в квартире предметы и вещества, необходимые для изготовления и потребления наркотического средства опийной группы, тем самым создавал условия для их потребления. Кузнецов А.В. в целях конспирации деятельности функционирующего в доме притона, приглашал к себе домой только хорошо знакомых им лиц для изготовления и совместного употребления наркотических средств, с тем, чтобы его действия не были обнаружены сотрудниками полиции и соседями. После совместного употребления наркотического средства Кузнецов А.В. прибирал дом, выносил мусор, принимал меры, направленные на нормальное функционирование содержащегося им притона.

В период с июля 2017 года, более точную дату в ходе дознания установить не представилось возможным, по 15 февраля 2018 года осужденный неоднократно с периодичностью не менее 1 раза в месяц предоставлял помещение вышеуказанной квартиры Р, Ю. и С. для изготовления и потребления путем внутривенных инъекций наркотических средств опийной группы, которые Кузнецов А.В. кустарно изготавливал из принесенных знакомыми компонентов.

06 февраля 2018 года около 9 часов Кузнецов А.В, находясь в квартире **, по телефону с Ю. договорились изготовить и употребить у него наркотическое средство. Затем Ю. договорился с Р. об употреблении наркотических средств, и они с приобретенными ингредиентами необходимыми для их изготовления прибыли около 11 часов этого же дня в вышеуказанную квартиру. В период времени с 11 часов до 12 часов 15 минут того же дня Кузнецов А.В. совместно с Ю. и Р, находясь в помещении вышеуказанной квартиры, приготовили и употребили наркотическое средство путем внутривенных инъекций. Тем самым, Кузнецов А.В. 06 февраля 2018 года в период времени с 11 часов до 12 часов 15 минут умышленно содержал притон и незаконно предоставил Ю, Р. помещение квартиры, расположенной по адресу: **, с целью приготовления и потребления наркотических средств опийной группы. В этот же день при медицинском освидетельствовании у Ю. и Р. было выявлено состояние опьянения.

Далее продолжая реализацию преступного умысла, 13 февраля 2018 года, в неустановленное в ходе дознания время, Кузнецов А.В. вновь договорился со С. об изготовлении и употреблении у него в квартире наркотического средства. С приобретенными ингредиентами, необходимыми для изготовления наркотического средства, С. прибыл в вышеуказанную квартиру, где его встретил осужденный. В период времени с 12 часов 15 минут до 13 часов 30 минут того же дня Кузнецов А.В. совместно со С, находясь в помещении вышеуказанной квартиры, приготовили и употребили наркотическое средство, путем внутривенных инъекций. Тем самым, Кузнецов А.В. 13 февраля 2018 года в период времени с 12 часов 15 минут до 13 часов 30 минут умышленно содержал притон и незаконно предоставил С, помещение квартиры, расположенной по адресу: **, с целью приготовления и потребления наркотических средств опийной группы. В этот же день при медицинском освидетельствовании у С. было выявлено состояние опьянения.

Продолжая реализовывать свои действия, 15 февраля 2018 года, около 18 часов, Кузнецов А.В. со С. договорились изготовить и употребить наркотическое средство. При этом С. достоверно знал, что у Кузнецова А.В. квартира приспособлена для изготовления и потребления наркотического вещества. Далее С. приобрел ингредиенты, необходимые для изготовления наркотического средства, и около 20 часов того же дня они прибыли в вышеуказанную квартиру. В период времени с 20 часов до 20 часов 30 минут того же дня Кузнецов А.В. совместно со С, находясь в помещении вышеуказанной квартиры, приготовили и употребили наркотическое средство, путем внутривенных инъекций. Тем самым, Кузнецов А.В. 15 февраля 2018 года в период времени с 20 часов до 20 часов 30 минут умышленно содержал притон и незаконно предоставил С. помещение квартиры, расположенной по адресу: **, с целью приготовления и потребления наркотических средств опийной группы. 16 февраля 2018 года при медицинском освидетельствовании у С. и Кузнецова А.В. было выявлено состояние опьянения.

В судебном заседании осужденный Кузнецов А.В. вину в предъявленном ему обвинении полностью признал и поддержал свое ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства.

В апелляционном представлении и дополнении к нему государственный обвинитель Ооржак А.В, не оспаривая выводы суда о виновности Кузнецова А.В. в совершении преступления, предусмотренного ч.1 ст.232 УК РФ, просит приговор изменить. Действия Кузнецова А.В. в части осуждения по ч.1 ст.232 УК РФ квалифицировать как систематическое предоставление помещения для потребления наркотических средств и назначить за это преступление наказание в виде лишения свободы сроком на 1 год 3 месяца. Отменить на основании ч.4 ст.74 УК РФ условное осуждение Кузнецова А.В. по приговору Кызылского городского суда от 18 января 2018 года, применить ст. 70 УК РФ и к назначенному наказанию частично присоединить неотбытую часть наказания по указанному приговору, окончательно назначить наказание по совокупности приговоров в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы со штрафом в размере 15 000 рублей, с отбыванием в исправительной колонии общего режима. Просит срок наказания исчислять с 9 ноября 2018 года, на основании п. "б" ч.3.1 ст. 72 УК РФ (в ред. Федерального закона от 03.07.2018 N 186-ФЗ) время содержания под стражей Кузнецова А.В. с 8 ноября по день вступления приговора в законную силу зачесть из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. В обоснование указывая на то, что Кузнецов А.В. проживал постоянно в кв. **, предоставлял помещения своего дома знакомым наркозависимым лицам для употребления наркотических средств и совместно с ними употреблял наркотические средства. При этом компоненты для их изготовления приносили эти же лица, каких-либо специальных мер по регулированию посещаемости дома, обеспечению безопасности он не принимал, сведений о несении Кузнецовым А.В. расходов, направленных на содержание дома не только как места проживания, но именно как помещения, приспособленного для потребления наркотических средств другими лицами, в обвинительном акте не имеется.

Переквалификация действия Кузнецова А.В. возможно, поскольку признание его виновным в незаконным предоставлении помещения для потребления наркотических средств не требует изменения каких-либо существенных обстоятельств обвинения, действия по предоставлению помещения для потребления наркотических средств прямо указаны в обвинении Кузнецова А.В.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционного представления, выслушав стороны, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Из материалов дела и протокола судебного заседания видно, что требования, предусмотренные ст.ст. 314-316 УПК РФ о порядке проведения судебного заседания и постановления приговора, соблюдены и установлено, что правовые последствия рассмотрения дела, предусмотренные ст. 317 УПК РФ, осужденному разъяснены.

В судебном заседании осужденный Кузнецов А.В. заявил о своем согласии с предъявленным ему обвинением и рассмотрении уголовного дела без проведения судебного разбирательства, что осознает характер и последствия заявленного им ходатайства. Ходатайство заявлено им добровольно после проведения консультаций с защитником, на стадии ознакомления с материалами уголовного дела в порядке ст. 217 УПК РФ.

Суд первой инстанции, придя к выводу, что обвинение, с которым согласился осужденный Кузнецов А.В. обоснованно, постановилприговор с соблюдением уголовно-процессуального закона, предусматривающего особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением, в соответствии с главой 40 УПК РФ.

Вместе с тем, в соответствии с п. 3 ст. 389.15 УПК РФ основанием изменения судебного решения в апелляционном порядке является неправильное применение уголовного закона.

В силу п. 2 ч. 1 ст. 389.18 УПК РФ неправильным применением уголовного закона является применение не той статьи или не тех пункта и (или) части статьи Особенной части Уголовного кодекса Российской Федерации, которые подлежали применению.

Кузнецов А.В. признан виновным в содержании притона или систематическом предоставлении помещений для потребления наркотических средств.

По смыслу закона под содержанием притона следует понимать умышленные действия лица по использованию помещения, отведенного и (или) приспособленного для потребления наркотических средств или психотропных веществ, по оплате расходов, связанных с существованием притона после его организации либо эксплуатацией помещения (внесение арендной платы за его использование, регулирование посещаемости, обеспечение охраны и т.п.).

Как видно из предъявленного Кузнецову А.В. обвинения и установленных судом обстоятельств, последний приспособил помещения дома, где он проживал для незаконного изготовления и употребления наркотического средства, а необходимые компоненты приобретались на денежные средства знакомых лиц. В свою очередь Кузнецов А.В. изготавливал и получал для личного употребления часть наркотического средства.

Однако в обвинительном акте не приведены какие-либо доказательства того, что осужденный регулировал посещаемость квартиры наркозависимыми лицами, обеспечивал безопасность, а также убирался в квартире и оплачивал счета за жилое помещение в целях содержания притона для потребления наркотических средств. Сведений о несении Кузнецовым А.В. каких-либо расходов, направленных на содержание дома не только как места проживания, но именно как помещения, приспособленного для потребления наркотических средств другими лицами, в предъявленном обвинении не приведено.

Таким образом, действия осужденного Кузнецова А.В. в данном случае не требовали дополнительной квалификации, как содержание притона, поскольку он не признан виновным в совершении каких-либо конкретных действий, направленных на содержание помещения для потребления наркотических средств. Само по себе содержание квартиры, в которой Кузнецов А.В. фактически проживал, в пригодном состоянии, предоставление предметов, необходимых для приготовления и потребления наркотического средства, не может расцениваться как содержание притона. Анализ приведенных в обвинительном акте доказательств свидетельствует о подтверждении обвинения лишь в части систематического предоставления помещений дома наркозависимым лицам для потребления наркотических средств, что образует самостоятельное уголовно-наказуемое деяние, предусмотренное ч.1 ст.232 УК РФ.

При таких обстоятельствах следует согласиться с доводами апелляционного представления и исключить из осуждения Кузнецова А.В. по ч. 1 ст. 232 УК РФ указание на диспозитивный признак - содержание притона, в связи с чем назначенное осужденному наказание за данное преступление подлежит смягчению.

Судебная коллегия считает возможным соответствующую переквалификацию действий Кузнецова А.В, поскольку его виновность в систематическом предоставлении помещения для потребления наркотических средств, подтверждается собранными по делу доказательствами, имеющимися в материалах дела. Не нарушает переквалификация действий Кузнецова А.В. и права его на защиту, поскольку он согласился с объемом предъявленного ему обвинения, ходатайствовал о постановлении приговора в особом порядке судебного разбирательства. По смыслу уголовно-процессуального закона переквалификация действий осужденного допустима в условиях рассмотрения дела в порядке, предусмотренном гл. 40 УПК РФ, поскольку в данном конкретном случае вопрос юридической оценки действий Кузнецова АВ не требует исследования и оценки доказательств по делу в общем порядке.

Таким образом, действия осужденного Кузнецова А.В. подлежат квалификации по ч. 1 ст. 232 УК РФ как систематическое предоставление помещения для потребления наркотических средств.

При назначении осужденному Кузнецова А.В. наказания суд учел характер и степень общественной опасности преступления, данные о его личности, смягчающие наказание обстоятельства, а также влияние назначенного наказания на его исправление и на условия жизни его семьи.

В качестве смягчающих наказание обстоятельств суд учел признание им вины, раскаяние в содеянном, активное способствование расследованию уголовного дела путем дачи признательных показаний и оформления явки с повинной, положительную характеристику с места жительства от соседей, семейное положение, наличие на иждивении ** детей, ** трудовую деятельность, **.

Обстоятельства, отягчающие наказание осужденному Кузнецову А.В, судом правильно не установлено.

Принимая во внимание фактические обстоятельства дела, тяжесть преступления, личность виновного, который будучи осужденным к условной мере наказания за совершение тяжкого преступления, во время испытательного срока, не сделав для себя должных выводов и не встав на путь исправления, вновь совершил умышленное преступление, направленное против здоровья населения и общественной нравственности, в целях исправления виновного, а также предупреждения совершения им новых преступлений, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о необходимости назначения осужденному Кузнецову А.В. наказания в виде реального лишения свободы. Судебная коллегия согласна с выводом суда первой инстанции о том, что менее строгий вид наказания в данном случае не окажет на виновного должного исправительного воздействия, а также отсутствии оснований для назначения ему наказания с применением ст.ст. 64, 73 УК РФ, и для применения ст.53.1 УК РФ с заменой наказания в виде лишения свободы на принудительные работы.

Суд мотивировал свое решение о невозможности назначения дополнительного вида наказания в виде ограничения свободы, оснований не соглашаться с данным выводом судебная коллегия не усматривает.

Назначенное осужденному Кузнецову А.В. наказание в виде реального лишения свободы отвечает целям и задачам, которые определены уголовным законом, соответствует тяжести и общественной опасности содеянного им, а потому является справедливым. Суд апелляционной инстанции находит, что выводы суда первой инстанции о назначении осужденному Кузнецову А.В. наказания в виде реального лишения свободы в приговоре надлежаще мотивированы.

Положения ч.5 ст.62 УК РФ о размере наказания при постановлении приговора без проведения судебного разбирательства, а также ч.1 ст.62 УК РФ, предусматривающей пределы наказания при наличии смягчающих наказание обстоятельств, предусмотренных п. "и" ч.1 ст.62 УК РФ, судом первой инстанции соблюдены.

Судебная коллегия находит, что с учетом обстоятельств преступлений, совершенных осужденным, как по приговору от 18 января 2018 года, так и по настоящему уголовному делу, суд первой инстанции правильно пришел к выводу о необходимости отмены условного осуждения Кузнецова А.В. и назначении ему наказания по совокупности приговоров в соответствии со ст.70 УК РФ, с присоединением к назначаемому наказанию неотбытой части наказания по предыдущему приговору суда. Кузнецов А.В, будучи осужденным приговором от 18 января 2018 года по ч.2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно, с испытательным сроком систематически предоставлял помещение для потребления наркотических средств до и после вынесения приговора от 18 января 2018 года.

Исключая из осуждения Кузнецова А.В. по ч. 1 ст. 232 УК РФ признак - содержание притона, и смягчая наказание за данное преступление, а также при назначении ему наказания на основании ст. 70 УК РФ, судебная коллегия учитывает положения ст. ст. 43, 60 УК РФ, характер и степень общественной опасности совершенного им преступления, установленные судом первой инстанции данные о личности осужденного, смягчающие наказание обстоятельства, в том числе раскаяние в содеянном, положительную характеристику и наличие заболевания и иждивенцев, активное способствование расследованию преступления путем дачи признательных показания и оформления явки с повинной, а также отсутствие отягчающего наказание обстоятельства.

Оснований для изменения категории преступления на менее тяжкую на основании ч. 6 ст. 15 УК РФ суд обоснованно не усмотрел, не усматривает их и судебная коллегия.

Вид исправительного учреждения осужденному Кузнецову А.В. судом определен правильно, в соответствии с п. "б" ч. 1 ст. 58 УК РФ, как исправительная колония общего режима.

Кроме того, приговор также подлежит изменению по следующему основанию.

В соответствии с положениями п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции закона от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ) время содержания Кузнецова А.В. под стражей с 9 ноября 2018 года по 10 января 2019 года подлежит зачету в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. В связи с чем судебная коллегия полагает необходимым внести изменение в приговор в этой части.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 389.20, 389.26, 389.28, 389.33 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор Кызылского городского суда Республики Тыва от 9 ноября 2018 года в отношении Кузнецова А.В. изменить:

- исключить из осуждения Кузнецова А.В. по ч. 1 ст. 232 УК РФ указание на содержание притона, смягчив назначенное по ч. 1 ст. 232 УК РФ наказание с применением ч.1 ст.62 УК РФ до 1 года 2 месяцев лишения свободы;

- на основании ч.4 ст.74 УК РФ отменить условное осуждение Кузнецова А.В. по приговору Кызылского городского суда Республики Тыва от 18 января 2018 года, на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, к назначенному наказанию частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору Кызылского городского суда Республики Тыва от 18 января 2018 года и окончательно назначить наказание по совокупности приговоров в виде 3 лет 4 месяцев лишения свободы со штрафом в размере 15 000 рублей, с отбыванием в исправительной колонии общего режима;

- на основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в ред. Федерального закона от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ) зачесть в срок лишения свободы время его содержания под стражей с 9 ноября 2018 года по день вступления приговора в законную силу, то есть по 10 января 2019 года из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционное представление - удовлетворить.

Председательствующий