Постановление Президиума Московского городского суда от 23 ноября 2018 г. по делу N 44у-0663/2018

Президиум Московского городского суда в составе:

председательствующего - Егоровой О.А,

членов Президиума - Фомина Д.А, Афанасьевой Н.П, Васильевой Н.А, Ишмуратовой Л.Ю, Курциньш С.Э, Панарина М.М, Пильгуна А.С.

рассмотрел уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора города Москвы Ведерникова В.В. и кассационной жалобе осужденного Сактанбекова Т.К. на приговор Тверского районного суда города Москвы от 12 февраля 2018 года, которым

Сактанбеков Т.К, ***, судимый 28 июня 2010 года по п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ к 2 годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима, освободившийся 29 июля 2011 года по отбытии срока наказания,

осужден по: п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы; ч. 1 ст. 158 УК РФ к 1 году лишения свободы.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно Сактанбекову Т.К. назначено 2 года 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания исчислен с 22 ноября 2017 года.

В апелляционном порядке приговор не обжаловался.

В кассационной жалобе осужденный Сактанбеков Т.К. выражает несогласие с приговором, и, не оспаривая доказанность вины и квалификацию содеянного, считает назначенное ему наказание чрезмерно суровым. Полагает, что при отсутствии отягчающих наказание обстоятельств и наличии смягчающих обстоятельств суд при назначении наказания необоснованно не применил в отношении него положения ст. 64 УК РФ. Просит приговор изменить, смягчить назначенное ему наказание, применив положения ст. 64 УК РФ.

В кассационном представлении заместитель прокурора города Москвы Ведерников В.В. указывает на то, что судом не учтены положения ст. 69 УК РФ, согласно которым окончательное наказание по совокупности преступлений при применении принципа частичного сложения должно быть больше наказания, назначенного за каждое совершенное преступление. Фактически Сактанбекову Т.К. назначено окончательное наказание путем поглощения менее строгого наказания более строгим. Просит приговор изменить, назначив окончательное наказание Сактанбекову Т.К. на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ и ч. 1 ст. 158 УК РФ, путем поглощения менее строгого наказания более строгим.

Заслушав доклад судьи Фисенко Е.В, изложившей обстоятельства дела, содержание судебного решения, доводы кассационной жалобы, кассационного представления и основания их передачи для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выслушав выступление защитника осужденного - адвоката Сорокина В.В, поддержавшего доводы кассационного представления и кассационной жалобы осужденного и просившего об отмене приговора и направлении уголовного дела в суд первой инстанции на новое разбирательство, мнение заместителя прокурора города Москвы Ведерникова В.В, полагавшего необходимым приговор изменить, исключить из вводной части приговора ссылку на судимость Сактанбекова Т.К. по п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ, исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на рецидив преступлений как отягчающее обстоятельство, смягчить Сактанбекову Т.К. наказание по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ до 2 лет 3 месяцев лишения свободы, по ч. 1 ст. 158 УК РФ назначить 6 месяцев исправительных работ с удержанием 10 процентов из заработка осужденного, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ путем поглощения менее строгого наказания более строгим окончательно назначить осужденному 2 года 3 месяца лишения свободы с отбыванием в колонии-поселении, Президиум

установил:

Сактанбеков Т.К. признан виновным в краже, то есть в тайном хищении чужого имущества, с причинением значительного ущерба гражданину (преступление совершено в отношении потерпевших Л.И.В. и Т.В.В, которым причинен ущерб на сумму *** рублей каждому).

Он же признан виновным в краже, то есть в тайном хищении чужого имущества (преступление совершенно в отношении потерпевшей К.П.Г. на общую сумму *** рублей).

Обстоятельства совершения преступлений подробно изложены в приговоре.

Проверив материалы уголовного дела, выслушав мнения участников судебного заседания, обсудив доводы кассационной жалобы и кассационного представления, Президиум приходит к следующему.

Обвинительный приговор в отношении Сактанбекова Т.К. постановлен в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ.

Требования, предусмотренные ст. ст. 314 - 316 УПК РФ о порядке проведения судебного заседания и постановления приговора, судом соблюдены.

Описательно-мотивировочная часть обвинительного приговора не противоречит положениям ч. 8 ст. 316 УПК РФ.

Суд пришел к выводу о том, что обвинение, с которым согласился Сактанбеков Т.К, является обоснованным и подтверждается имеющимися в материалах дела доказательствами.

Юридическая оценка действий Сактанбекова Т.К. по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ и ч. 1 ст. 158 УК РФ сомнений не вызывает.

Назначение наказания Сактанбекову Т.К. в виде лишения свободы мотивировано судом характером и степенью общественной опасности содеянного, конкретными обстоятельствами дела и данными о личности виновного, с чем Президиум соглашается.

В соответствии с требованиями ст. 299 УПК в приговоре судом приведены мотивы всех решений, касающихся назначения конкретного вида наказания, в том числе отсутствие оснований для применения положений ст. ст. 64,73 УК РФ и ч. 6 ст. 15 УК РФ. Оснований для применения указанных норм Общей части УК РФ Президиум также не усматривает.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, не допущено.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Согласно положениям ст. 60 УК РФ лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части УК РФ, и с учетом положений Общей части УК РФ. При назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

В соответствии со ст. 18 УК РФ рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление. При этом, в силу ч. 1 ст. 86 УК РФ, лицо, осужденное за совершение преступления, считается судимым со дня вступления обвинительного приговора суда в законную силу до момента погашения или снятия судимости.

Согласно п. "г" ч. 3 ст. 86 УК РФ (в редакции Федерального закона от 11 июля 2011 года N 63-ФЗ), судимость в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за тяжкие преступления, погашается по истечении 6 (шести) лет после отбытия наказания.

Приведенные выше положения закона судом не были приняты во внимание.

Как усматривается из материалов дела, Сактанбеков Т.К. 28 июня 2010 года был осужден по п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ к 2 годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима. 29 июля 2011 года Сактанбеков Т.К. освободился из мест лишения свободы по отбытии срока наказания.

Преступления, за которые Сактанбеков Т.К. осужден настоящим приговором, совершены 22 ноября 2017 года. С учетом положений п. "г" ч. 3 ст. 86 УК РФ (в редакции Федерального закона от 11 июля 2011 года N 63-ФЗ) судимость по предыдущему приговору погашена 28 июля 2017 года.

То есть на момент совершения преступлений Сактанбеков Т.К. судимости не имел.

Таким образом, суд необоснованно признал в действиях осужденного Сактанбекова Т.К. в качестве отягчающего наказание обстоятельства рецидив преступлений, что подлежит исключению из приговора, а назначенное ему наказание подлежит смягчению.

Кроме того, Президиум соглашается с доводами кассационного представления, поскольку, назначая Сактанбекову Т.К. наказание по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, суд фактически назначил Сактанбекову Т.К. окончательное наказание путем поглощения менее строгого наказания более строгим.

При таких обстоятельствах Президиум полагает, что при назначении окончательного наказания по совокупности преступлений следует применить принцип поглощения менее строгого наказания более строгим, что предусмотрено ч. 2 ст. 69 УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, Президиум

постановил:

кассационное представление заместителя прокурора города Москвы Ведерникова В.В. удовлетворить, кассационную жалобу осужденного Сактанбекова Т.К. удовлетворить частично.

Приговор Тверского районного суда города Москвы от 12 февраля 2018 года в отношении

Сактанбекова Т.К. изменить:

исключить из вводной части приговора указание на судимость по приговору Правобережного районного суда города Магнитогорска Челябинской области от 28 июня 2010 года;

исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на отягчающее наказание обстоятельство - рецидив преступлений;

смягчить назначенное Сактанбекову Т.К. наказание по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ до 2 (двух) лет 3 (трех) месяцев лишения свободы;

назначить Сактанбекову Т.К. по ч. 1 ст. 158 УК РФ наказание в виде исправительных работ сроком на 6 (шесть) месяцев с удержанием 10 процентов из заработка;

на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ и ч. 1 ст. 158 УК РФ, путем поглощения менее строгого наказания более строгим окончательно назначить Сактанбекову Т.К. 2 (два) года 3 (три) месяца лишения свободы с отбыванием в колонии-поселении.

На основании п. "в" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в ред. Федерального закона от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ) время содержания Сактанбекова Т.К. под стражей в период с 22 ноября 2017 года до вступления приговора в законную силу 27 февраля 2018 года зачесть в срок лишения свободы из расчета один день за два дня отбывания наказания в колонии-поселении с учетом положений, предусмотренных ч. 3.3 ст. 72 УК РФ.

В остальном приговор оставить без изменения.

Председательствующий О.А. Егорова