Постановление Московского городского суда от 26 августа 2019 г. по делу N 4а-3854/2019

Заместитель председателя Московского городского суда Базькова Е.М., рассмотрев жалобу Иванова С.А. в защиту общества с ограниченной ответственностью "23БЕТ.РУ" на вступившие в законную силу постановление мирового судьи судебного участка N 36 района Орехово-Борисово Северное города Москвы от 11 января 2019 года и решение судьи Нагатинского районного суда города Москвы от 21 марта 2019 года по делу об административном правонарушении,

УСТАНОВИЛ:

постановлением мирового судьи судебного участка N 36 района Орехово-Борисово Северное города Москвы от 11 января 2019 года ООО "23БЕТ.РУ" (далее также - Общество) признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 3 ст. 14.1.1 КоАП РФ, и ему назначено административное наказание в виде административного штрафа в размере 300 000 (триста тысяч) рублей.

Решением судьи Нагатинского районного суда г. Москвы от 21 марта 2019 года указанное постановление мирового судьи оставлено без изменения, жалоба ООО "23БЕТ.РУ" - без удовлетворения.

В настоящей жалобе защитник Иванов С.А, выражая несогласие с названными судебными актами, просит об их отмене и прекращении производства по делу в связи с отсутствием в действиях ООО "23БЕТ.РУ" состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 3 ст. 14.1.1 КоАП РФ, ссылаясь на то, что действия Общества должны были быть квалифицированы по ч. 1 ст. 15.1 КоАП РФ, а не по ч. 3 ст. 14.1.1 КоАП РФ, так как нарушение Указания ЦБ РФ N 3073-У "Об осуществлении наличных расчётов" не относятся к нарушениям лицензионных требований (условий), установленных для организаторов азартных игр; судебными инстанциями нарушены требования ст. 24.1 КоАП РФ о полном, объективном и всестороннем выяснении обстоятельств дела; по аналогичным делам имеется судебная практика, которая не была принята во внимание судебными инстанциями.

Проверив материалы дела об административном правонарушении, изучив доводы жалобы, прихожу к следующему.

Административная ответственность по ч. 3 ст. 14.1.1 КоАП РФ наступает за осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне с нарушением условий, предусмотренных разрешением на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне, либо осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах с нарушением условий, предусмотренных лицензией.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 26.12.2011 N 1130 утверждено Положение о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах (далее также Положение о лицензировании).

Согласно пп. "з" п. 4 данного Положения (в редакции, действовавшей в период возникновения обстоятельств, послуживших основанием для возбуждения настоящего дела) лицензионным требованием, предъявляемым к лицензиату при осуществлении лицензируемого вида деятельности, является, в том числе соблюдение лицензиатом требований, установленных частью 5 статьи 6 Федерального закона от 29 декабря 2006 г. N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации".

Частью 5 статьи 6 данного Федерального закона установлено, что организатор азартных игр обязан соблюдать установленные Правительством Российской Федерации в соответствии с настоящим Федеральным законом правила совершения операций с денежными средствами при организации и проведении азартных игр.

Правила совершения операций с денежными средствами при организации и проведении азартных игр утверждены постановлением Правительства Российской Федерации от 10.07.2007 N 441.

В силу пункта 3 данных Правил организатор азартных игр при совершении операций с денежными средствами при организации и проведении азартных игр в игорном заведении должен обеспечить соблюдение порядка ведения кассовых операций в Российской Федерации, определенного Центральным банком Российской Федерации.

Порядок ведения кассовых операций с банкнотами и монетой Банка России на территории Российской Федерации юридическими лицами, а также упрощенный порядок ведения кассовых операций индивидуальными предпринимателями и субъектами малого предпринимательства определен Указанием Банка России от 11.03.2014 N 3210-У.

Согласно п. 3 Указания Банка России от 11.03.2014 N 3210-У уполномоченный представитель юридического лица сдает наличные деньги в банк или в организацию, входящую в систему Банка России, осуществляющую перевозку наличных денег, инкассацию наличных денег, операции по приему, пересчету, сортировке, формированию и упаковке наличных денег клиентов банка (далее - организация, входящая в систему Банка России), для зачисления их сумм на банковский счет юридического лица.

Уполномоченный представитель обособленного подразделения может в порядке, установленном юридическим лицом, сдавать наличные деньги в кассу юридического лица или в банк, или в организацию, входящую в систему Банка России, для зачисления их сумм на банковский счет юридического лица.

Согласно материалам дела, в ходе проведённой на основании распоряжения N 1 от 10.04.2018 г, дополнительных распоряжений от 13.04.2018 г. N 1/1, от 14.06.2018 г. N 1/2, от 12.07.2018 г. N 1/3 плановой выездной проверки в период с 16 апреля 2018 года по 09 августа 2018 года должностными лицами ИФНС России N 25 по г. Москве установлено, что ООО "23БЕТ.РУ" допустило нарушение лицензионных требований, установленных подп. "з" п. 4 постановления Правительства РФ от 26.12.2011 N 1130 "О лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах", в части соблюдения установленных Правительством Российской Федерации в соответствии ч. 5 ст. 6 Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" правил совершения операций с денежными средствами при организации и проведении азартных игр.

Так, в ходе проведения ИФНС России N 25 по г. Москве проверки установлено, что в период с 00 час. 01 мин. 01.01.2018 по 23 час 59 мин. 31.03.2018 обособленное подразделение ООО "23БЕТ.РУ", расположенное по адресу: г*, осуществляло прием наличных денежных средств от клиентов ППС в виде ставок за участие в азартных играх, а также выдачу наличных денежных средств в качестве выплаты выигрышей с применением ККТ: "ЭЛВЕС-МФ" зав. N * (Касса N 1), "ЭЛВЕС-МФ" зав. N * (Касса N 2), "ШТРИХ-М-02Ф" зав. N * (Касса N 3).

Согласно представленным кассовым документам установлено, что за период с 01.01.2018 по 31.03.2018 в кассу пункта приема ставок букмекерской конторы по адресу: ***, наличные денежные средства, снятые с банковского счета, не поступали. Приходные кассовые ордера 0310001 на прием наличных денег из банковских счетов за данный период отсутствуют.

Остаток наличных денег в Кассе N 3 пункта приема ставок букмекерской конторы по адресу: **, на начало дня 01.01.2018 составил ** руб. 75 коп, в Кассе N 2 на начало дня 01.01.2018 - *** руб. 00 коп.

За период с 01.01.2018 по 31.03.2018 в Кассу N 3 поступили наличные денежные средства от клиентов ППС (прием ставок) на общую сумму *** руб. 00 коп, а в Кассу N 2 - на общую сумму *** руб. 00 коп. (общая сумма принятых ставок *** руб. 00 коп.).

За период с 01.01.2018 по 31.03.2018 имеются приходные кассовые ордера на перемещение денежных средств из центральной кассы в Кассу N 3 ОП по адресу: ***: N П0057/00012 от 11.01.2018 на сумму 600 000 руб. 00 коп, N П0057/00042 от 09.02.2018 на сумму 100 000 руб. 00 коп, N П0057/00044 от 10.02.2018 на сумму 112 378 руб. 00 коп, N **/00057 от 22.02.2018 на сумму *** руб. 00 коп, N ***4 от 01.03.2018 на сумму 100 000 руб. 00 коп, N П0057/00068 от 03.03.2018 на сумму *** руб. 00 коп, N П0057/00074 от 08.03.2018 на сумму ***руб. 00 коп, N **/00084 от 17.03.2018 на сумму **** руб. 00 коп, N П0057/00096 от 28.03.2018 на сумму ** руб. 00 коп, N П0057/00100 от 31.03.2018 на сумму ** руб. 00 коп.

Так же за период с 01.01.2018 по 31.03.2018 имеются приходные кассовые ордера на перемещение денежных средств из центральной кассы в Кассу N 2 ОП по адресу: ***, д. 32А: N **** коп.

Таким образом, в период с 01.01.2018 по 31.03.2018 обособленное подразделение ООО "23БЕТ.РУ" могло выдать из Кассы N 3 пункта приема ставок букмекерской конторы по адресу***, выигрыши (выплаты по ставкам) в размере не более *** руб. 75 коп. (***. 00 коп.), однако, за вышеуказанный период из Кассы N 3 ОП по адресу: ***, перемещены в центральную кассу наличные денежные средства на общую сумму ** руб. 00 коп, что превышает сумму поступивших денежных средств на ** руб. 25 коп.

Так же за период с 01.01.2018 по 31.03.2018 обособленное подразделение ООО "23БЕТ.РУ" могло выдать из Кассы N 2 пункта приема ставок букмекерской конторы по адресу: ***, выигрыши (выплаты по ставкам) в размере не более *** руб. 00 коп. (** руб. 00 коп. + ** руб. 00 коп.), однако за вышеуказанный период из Кассы N 2 ОП по адресу: **, перемещены в центральную кассу наличные денежные средства на общую сумму *** руб. 00 коп, таким образом, возможная сумма для выплаты выигрышей составила **** руб. 00 коп.

За период с 01.01.2018 по 31.03.2018 сумма выданных физическим лицам наличных денежных средств из Кассы N 3 по результатам азартной игры (выплата выигрыша) по расходным кассовым ордерам составила *** руб. 00 коп, а из Кассы N 2 - *** руб. 00 коп. (общая сумма выплат выигрышей **** руб. 00 коп.)

Отсюда следует, что в проверяемом периоде выплаты выигрышей в размере 4 931 615 руб. 00 коп. производились из денежных средств, поступающих в кассу пункта приема ставок от клиентов (физических лиц), а не за счет наличных денег, поступивших с банковских счетов ООО "23БЕТ. РУ".

В результате обособленным подразделением ООО "23БЕТ. РУ" по адресу: ****, нарушены ч. 5 ст. 6 Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации", п.п. "з" п. 4 Положения лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, утвержденного постановлением Правительства РФ от 26.12.2011 N 1130.

Указанные действия (бездействие) ООО "23БЕТ.РУ" квалифицированы по ч. 3 ст. 14.1.1 КоАП РФ.

Факт совершения ООО "23БЕТ.РУ" административного правонарушения подтверждается совокупностью доказательств, допустимость и достоверность которых сомнений не вызывают, а именно: актом проверки от 09.08.2018 с приложениями; кассовыми и иными документами, представленными ООО "23БЕТ.РУ" при проведении проверки, приобщёнными к материалам дела; протоколом об административном правонарушении и другими доказательствами.

Вывод судебных инстанций о наличии в действиях ООО "23БЕТ.РУ" состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 3 ст. 14.1.1 КоАП РФ, соответствует фактическим обстоятельствам дела и представленным доказательствам, которые всесторонне, полно и объективно исследовались мировым судьёй и судьёй районного суда и получили надлежащую оценку в судебных постановлениях в соответствии с требованиями ст. 26.11 КоАП РФ.

Довод жалобы о том, что вмененное в вину Обществу нарушение Указания Банка России от 07.10.2013 N 3073-У не является лицензионным требованием (условием) для организаторов азартных игр, в связи с чем действия Общества подлежали квалификации по ч. 1 ст. 15.1 КоАП РФ, является необоснованным в силу следующего.

Как указано выше, при осуществлении лицензируемого вида деятельности лицензиат обязан соблюдать лицензионные требования и условия, установленные Положениями о лицензировании конкретного вида деятельности.

Применительно к лицензируемому виду деятельности по организации и проведению азартных игр к лицензиату (организатору азартных игр) предъявлена обязанность соблюдать Правила совершения операций с денежными средствами, которые определяют порядок совершения операций с денежными средствами при организации и проведении азартных игр в игорном заведении.

Так, согласно положениям указанных выше Правил принятие ставок в пункте приема осуществляется путем обмена денежных средств участников азартной игры на обменные знаки; денежные средства в виде дохода от игорного бизнеса вносятся оператором пункта приема ставок в кассу структурно обособленного подразделения. При этом при совершении операций с денежными средствами при организации и проведении азартных игр в игорном заведении должен соблюдаться установленный Центральным банком Российской Федерации порядок ведения кассовых операций.

В целях соблюдения кассовой дисциплины и правильного учета денежных средств в кассе Центральным банком Российской Федерации утверждены Указания от 11.03.2014 N 3210-У "О порядке ведения кассовых операций юридическими лицами и упрощенном порядке ведения кассовых операций индивидуальными предпринимателями и субъектами малого предпринимательства", устанавливающие правила ведения кассовых операций с денежными средствами, в том числе порядок хранения свободных наличных денежных средств.

Вышеуказанный порядок хранения свободных наличных денежных средств предусматривает, что при осуществлении своей деятельности организатор азартных игр в пункте приема ставок букмекерской конторы должен хранить в кассе организации либо на банковском счете юридического лица денежные средства, поступившие в кассу организации, а не выплачивать их в качестве выигрышей участникам азартных игр.

Следовательно, несоблюдение вышеуказанного порядка организатором азартных игр при осуществлении деятельности по проведению азартных игр является нарушением лицензионных требований и влечет привлечение его к административной ответственности по ч. 3 ст. 14.1.1 КоАП РФ.

Между тем в ходе проведенной налоговым органом проверки установлено, что порядок хранения свободных денежных средств ООО "23БЕТ.РУ" был нарушен, поскольку наличные денежные средства, поступившие в кассу пункта приема ставок букмекерской конторы в виде приема ставок от участников азартных игр с применением контрольно-кассовой техники, в кассу банка для хранения на банковский счет не сдавались в полном объеме.

Указанные обстоятельства Общество не оспаривало как в ходе досудебного производства по делу и рассмотрении дела в судебных инстанциях, так и в доводах настоящей жалобы.

Таким образом, указанные действия ООО "23БЕТ.РУ" свидетельствуют о нарушении им порядка хранения денежной наличности в кассе пункта приема ставок, что является нарушением лицензионных требований, в силу чего образуют объективную сторону состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 3 ст. 14.1.1 КоАП РФ.

Оснований для переквалификации действий ООО "23БЕТ.РУ" на ч. 1 ст. 15.1 КоАП РФ, объективной стороной которой является нарушение порядка работы с денежной наличностью и порядка ведения кассовых операций, выразившееся в осуществлении расчетов наличными деньгами с другими организациями сверх установленных размеров, неоприходовании (неполном оприходовании) в кассу денежной наличности, несоблюдении порядка хранения свободных денежных средств, а равно в накоплении в кассе наличных денег сверх установленных лимитов, не имеется, так как допущенное Обществом нарушение порядка хранения денежной наличности, соблюдение которого отнесено законом к лицензионным требованиям, верно квалифицировано по специальной по отношению к ч. 1 ст. 15.1 КоАП РФ норме - ч. 3 ст. 14.1.1 КоАП РФ.

Ссылка на судебную практику и судебные акты по другим аналогичным, по мнению заявителя, делам не опровергает выводов судебных инстанций по настоящему делу, поскольку судебные акты принимаются на основании конкретных обстоятельств по делам, в которых имеются различные доказательства.

Изучение материалов дела свидетельствует о том, что при рассмотрении дела и жалобы на постановление по делу об административном правонарушении судебные инстанции правильно установили все фактические обстоятельства, подлежащие доказыванию, дали надлежащую юридическую оценку действиям ООО "23БЕТ.РУ" и на основе полного, объективного и всестороннего исследования представленных доказательств пришли к обоснованному выводу о наличии события административного правонарушения, предусмотренного ч. 3 ст. 14.1.1 КоАП РФ, и виновности Общества в его совершении.

Бремя доказывания по делу распределено правильно, с учётом требований ст. 1.5 КоАП РФ. Принцип презумпции невиновности судебными инстанциями не нарушен, каких-либо неустранимых сомнений по делу не усматривается.

При назначении наказания мировой судья учёл данные о юридическом лице, а также характер совершённого им административного правонарушения, объектом которого являются общественные отношения в области предпринимательской деятельности.

Административное наказание в виде административного штрафа назначено Обществу в соответствии с требованиями ст. ст. 3.1, 3.5 и 4.1 КоАП РФ, в пределах санкции ч. 3 ст. 14.1.1 КоАП РФ, оно является справедливым и соразмерным содеянному.

Судья районного суда при рассмотрении жалобы на постановление мирового судьи проверил дело в полном объёме в соответствии со ст. 30.6 КоАП РФ и вынес законное и обоснованное решение.

Жалоба не содержит доводов, влекущих отмену постановления мирового судьи и решения судьи районного суда.

Порядок и срок давности привлечения ООО "23БЕТ.РУ" к административной ответственности не нарушены.

По настоящему делу не установлено также оснований для применения в отношении ООО "23БЕТ.РУ" положений ч.2 ст.1.7 КоАП РФ в связи с принятием постановления Правительства Российской Федерации от 21.03.2019 N 291 "О внесении изменения в Положение о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах".

Согласно указанному постановлению подп. "з" п. 4 Положения о лицензировании изложен в новой редакции "з) соблюдение лицензиатом требований, установленных ч. 2 ст. 8 Федерального закона".

Таким образом исключено требование, предъявляемое к лицензиату при осуществлении лицензируемого вида деятельности, о соблюдении лицензиатом требований, установленных ч. 5 ст. 6 Федерального закона от 29 декабря 2006 года N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации".

Постановление Правительства Российской Федерации от 21.03.2019 N 291 "О внесении изменения в Положение о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах" вступило в законную силу 30 марта 2019 года.

Между тем из положений ч. 2 ст. 1.7 КоАП РФ следует, что закон, смягчающий или отменяющий административную ответственность за административное правонарушение либо иным образом улучшающий положение лица, совершившего административное правонарушение, имеет обратную силу, то есть распространяется и на лицо, которое совершило административное правонарушение до вступления такого закона в силу, при условии, если вынесенное в отношении такого лица постановление о назначении административного наказания не исполнено.

Между тем, обжалуемое постановление мирового судьи судебного участка N 36 района Орехово-Борисово Северное города Москвы от 11 января 2019 года в настояще время Обществом исполнено в полном объеме (л.д. 280).

При таких обстоятельствах положения ч. 2 ст. 1.7 КоАП РФ и постановления Правительства Российской Федерации от 21.03.2019 N 291 "О внесении изменения в Положение о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах" не могут быть распространены на ООО "23БЕТ.РУ", совершившее административное правонарушение до принятия и вступления в силу исполненного указанного постановления

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 30.13, 30.17, 30.18 КоАП РФ,

ПОСТАНОВИЛ:

постановление мирового судьи судебного участка N 36 района Орехово-Борисово Северное города Москвы от 11 января 2019 года и решение судьи Нагатинского районного суда города Москвы от 21 марта 2019 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 3 ст. 14.1.1 КоАП РФ, в отношении общества с ограниченной ответственностью "23БЕТ.РУ" оставить без изменения, жалобу защитника Иванова С.А. - без удовлетворения.

Заместитель председателя

Московского городского суда

Е.М. Базькова