Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 19 февраля 2020 г. по делу N 7У-242/2020-(7У-811/2019)[77-38/2020-(77-71/2019)]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Бецукова А.З, судей Колбиной Н.В, Чекмарева М.А, при помощнике судьи Левченко М.А, ведущей протокол судебного заседания, с участием прокурора Пономарева А.А, адвоката Курбановой Д.А, осужденного Дибирчуева Ш.Ш. по системе видеоконференц-связи, представителя потерпевшего Махатиловой С.Д. по системе видеоконференц-связи, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационным жалобам адвоката Курбановой Д.А. в интересах осужденного Дибирчуева Ш.Ш, потерпевшего-конкурсного управляющего ГУП " "данные изъяты"" Пряхина Ф.Б. на апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Дагестан от 9 октября 2019 года в отношении Дибирчуева Ш.Ш..

Заслушав доклад судьи Колбиной Н.В, изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание судебных решений, принятых по делу, доводы кассационных жалоб, мнения осужденного Дибирчуева Ш.Ш. и его защитника Курбановой Д.А, представителя потерпевшего Махатиловой С.Д, поддержавших доводы жалоб об изменении апелляционного определения и назначении наказания с применением ст. 73 УК РФ, выступление прокурора Пономарева А.А, полагавшего, что судебные решения подлежат отмене с передачей уголовного дела на новое рассмотрение, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору Кировского районного суда г. Махачкалы от 4 июля 2019 года

Дибирчуев Ш.Ш, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, несудимый, осужден по п. "в" ч. 3 ст. 286 УК РФ к 4 годам лишения свободы с лишением права занимать должности, связанные с осуществлением функций представителя власти, выполнением организационно-распорядительных, административных, хозяйственных функций в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждениях, сроком на 1 год; наказание в части лишения свободы постановлено считать условным с испытательным сроком в 2 года и возложением обязанностей: не менять места жительства без уведомления специализированного государственного органа, осуществляющего контроль за поведением условно осужденного; мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении отменена по вступлении приговора в законную силу; арест, наложенный постановлением Советского районного суда г. Махачкалы от 2.03.2019 года на имущество Дибирчуева Ш.Ш. - денежные средства в размере 1 млн. 200 тыс. руб, - снят, указанные денежные средства взысканы в пользу ГУП " "данные изъяты"" в счет возмещения причиненного преступлением ущерба; гражданский иск ГУП " "данные изъяты"" о взыскании с Дибирчуева Ш.Ш. денежных средств в размере 80 546 794, 65 руб. оставлен без рассмотрения, за потерпевшим признано право на обращение в порядке гражданского судопроизводства с заявлением о возмещении ущерба, причиненного преступлением; арест на земельный участок и домовладение, расположенные по адресу: "адрес", наложенный постановлением Советского районного суда г. Махачкалы от 2.03.2019 года, снят.

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Дагестан от 9 октября 2019 года приговор изменен: из осуждения Дибирчуева Ш.Ш. исключено указание на применение положений ст. 73 УК РФ; постановлено считать Дибирчуева Ш.Ш. осужденным по п. "в" ч. 3 ст. 286 УК РФ к 4 годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима с лишением права занимать должности, связанные с осуществлением функций представителя власти, выполнением организационно-распорядительных, административно-хозяйственных функций в государственных органах, органах местного самоуправления, муниципальных учреждениях, сроком на 1 год; мера пресечения изменена с подписки о невыезде и надлежащем поведении на заключение под стражу; срок наказания исчислен с момента фактического исполнения приговора; в остальной части приговор оставлен без изменения.

Дибирчуев Ш.Ш. признан виновным и осуждён за то, что, будучи должностным лицом, совершил действия, явно выходящие за пределы его полномочий, повлекшие существенное нарушение законных интересов организации, охраняемых законом интересов государства с причинением тяжких последствий. Преступление совершено в г. Махачкале при изложенных в приговоре обстоятельствах.

В кассационной жалобе адвокат Курбанова Д.А. в интересах осужденного Дибирчуева Ш.Ш, не согласившись с апелляционным определением, отметила, что, учитывая данные о личности Дибирчуева и смягчающие обстоятельства - признание вины, раскаяние, отсутствие судимости, положительные характеристики, частичное возмещение ущерба, нахождение на иждивении членов семьи, суд первой инстанции справедливо назначил наказание с применением ст. 73 УК РФ, однако апелляционная инстанция, по мнению автора жалобы, оставила эти обстоятельства без внимания и без законных на то оснований изменила приговор суда, исключила указание на применение ст. 73 УК РФ, назначив Дибирчуеву лишение свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима; полагает, что назначенное судом апелляционной инстанции наказание является чрезмерно суровым, в связи с чем просит изменить апелляционное определение и вновь применить положения ст. 73 УК РФ.

В кассационной жалобе конкурсный управляющий ГУП " "данные изъяты"" Пряхин Ф.Б, выражая несогласие с апелляционным определением, указал, что, будучи на свободе, Дибирчуев осуществлял периодические платежи в счет возмещения причинённого преступлением ущерба; направление его в колонию для отбывания наказания приведет к невозможности возмещения им ущерба, поэтому просит оставить в силе приговор суда первой инстанции.

Проверив уголовное дело, обсудив доводы кассационных жалоб, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

С учетом положений ч.1 ст.401.16 УПК РФ в их взаимосвязи с положениями статьи 6 УПК РФ, определяющей назначение уголовного судопроизводства, суду кассационной инстанции надлежит устранять все выявленные в судебном заседании существенные нарушения закона, повлиявшие на исход дела, если их устранение влечет улучшение положения осужденного, в отношении которого ведется кассационное производство по делу. Поэтому судебная коллегия проверила производство по делу в полном объеме.

В силу статьи 9 УК РФ преступность и наказуемость деяния определяются уголовным законом, действовавшим во время совершения этого деяния. Временем совершения преступления признается время совершения общественно опасного действия (бездействия) независимо от времени наступления последствий.

Согласно пункту 1 примечания к статье 285 УК РФ (в редакции Федерального закона от 1 декабря 2007 года N318-ФЗ), должностными лицами в статьях настоящей главы (в том числе ст.286 УК РФ) признаются лица, постоянно, временно или по специальному полномочию осуществляющие функции представителя власти либо выполняющие организационно-распорядительные, административно-хозяйственные функции в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждениях, государственных корпорациях, а также в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках и воинских формированиях Российской Федерации.

Федеральным законом от 13 июля 2015 года N 265-ФЗ пункт 1 примечания к статье 285 УК РФ изменен: после слов "государственных корпорациях" внесены дополнения "государственных компаниях, государственных и муниципальных унитарных предприятиях, акционерных обществах, контрольный пакет акций которых принадлежит Российской Федерации, субъектам Российской Федерации или муниципальным образованиям".

Как усматривается из приговора, Дибирчуев Ш.Ш. признан виновным в том, что, будучи должностным лицом - директором ГУП " "данные изъяты"", без согласования с собственником имущества (Министерством по имущественным и земельным отношениям Республики Дагестан) заключил договор 23.12.2013 года и дополнительное соглашение 4.06.2014 года с адвокатом Московской коллегии адвокатов "Адвокатская лига" на оказание консультативных (юридических) услуг и представление интересов предприятия в арбитражных судах, в результате чего предприятию был причинен ущерб в размере 80 546 794, 65 руб.

Квалифицируя действия Дибирчуева Ш.Ш. по п. "в" ч.3 ст.286 УК РФ по признаку превышения должностных полномочий с причинением тяжких последствий, суд исходил из того, что, являясь директором государственного унитарного предприятия " "данные изъяты"", он относился к должностным лицам. Давая юридическую оценку действиям осужденного, совершенным 23.12.2013 и 4.06.2014 года, суд учел изменения, внесенные Федеральным законом от 13 июля 2015 года N 265-ФЗ. Между тем, ответственность за деяние, совершенное лицом, выполняющим управленческие, иные функции в коммерческой или иной организации, до 13 июля 2015 года (до внесения изменений Федеральным законом от 13 июля 2015 года N 265-ФЗ), установлена статьей 201 УК РФ.

Однако суды первой и апелляционной инстанций оставили без внимания положения закона, не дали оценки юридически значимым обстоятельствам. Между тем, эти обстоятельства имеют существенное значение, поскольку касаются субъекта преступления и влияют на квалификацию содеянного.

При таких обстоятельствах, приговор и апелляционное определение подлежат отмене, а уголовное дело - передаче на новое судебное рассмотрение.

При новом рассмотрении дела суду надлежит учесть изложенное, полно, всесторонне и объективно проверить обстоятельства уголовного дела, принять по делу законное, обоснованное и справедливое решение.

С учетом того, что Дибирчуев Ш.Ш. не судим, имеет постоянное место жительства и работы, как личность характеризуется положительно, судебная коллегия считает необходимым избрать в его отношении меру пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении.

Руководствуясь п. 3 ч. 1 ст. 401.14 и ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Кировского районного суда г. Махачкалы от 4 июля 2019 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Дагестан от 9 октября 2019 года в отношении Дибирчуева Ш.Ш. отменить, уголовное дело передать на новое судебное рассмотрение в тот же суд в ином составе.

Дибирчуева Ш.Ш. из-под стражи освободить, избрать в отношении него меру пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении.

Председательствующий А.З.Бецуков

Судьи Н.В.Колбина

М.А.Чекмарев