Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 11 ноября 2020 г. по делу N 7У-1152/2020[77-700/2020]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Колбиной Н.В, судей Харрасовой С.Н, Стадниковой В.А, при секретаре судебного заседания Бастанджиевой Е.М, с участием прокурора Денисова М.О.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Республики Северная Осетия-Алания Гусейнова К.Р, кассационной жалобе осужденного Дзарасуев Ф.М. на приговор Советского районного суда г. Владикавказа Республики Северная Осетия-Алания от 28 ноября 2019 года.

Заслушав доклад судьи Колбиной Н.В, изложившей обстоятельства дела, содержание приговора, доводы кассационных представления и жалобы, выступление прокурора Денисова М.О. об изменении приговора, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору Советского районного суда г. Владикавказа Республики Северная Осетия-Алания от 28 ноября 2019 года

Дзарасуев Ф.М, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, судимый:

- 17.09.2018 года Промышленным районным судом г.Владикавказа РСО-Алания по ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году лишения свободы условно с испытательным сроком в 1 год;

- 1.10.2018 года Советским районным судом г. Владикавказа РСО-Алания по ч.1 ст.228 УК РФ (2 преступления), ч.2 ст.69 УК РФ к штрафу в размере 15 тыс.руб.;

- 3.10.2018 года Промышленным районным судом г.Владикавказа РСО-Алания по ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году лишения свободы условно с испытательным сроком в 1 год;

- постановлением Моздокского районного суда РСО-Алания от 31.07.2019 года отменено условное осуждение по приговору от 17.09.2018 года и назначено к отбыванию в колонии-поселении наказание в виде 1 года лишения свободы, осужден по ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году лишения свободы, на основании ч.3 ст.74 УК РФ отменено условное наказание, назначенное по приговору от 3.10.2018 года, в соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытого наказания по приговорам от 17 сентября 2018 года, 1 октября 2018 года, 3 октября 2018 года, окончательно назначено наказание в виде 2 лет лишения свободы в исправительной колонии общего режима со штрафом в размере 15 тыс.руб.; в зале суда осужденный взят под стражу; срок наказания исчислен с 28 ноября 2019 года; в срок наказания зачтено время содержания в ФКУ СИЗО-1 с 25 октября по 28 ноября 2019 года из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима; в срок наказания зачтено время отбывания наказания в колонии-поселении по приговору Промышленного районного суда г.Владикавказа РСО-Алания с 27 августа 2019 года из расчета два дня к одному дню отбывания наказания в исправительной колонии общего режима; решены вопросы с процессуальными издержками и вещественными доказательствами.

В апелляционном порядке приговор не обжаловался.

Дзарасуев Ф.М. признан виновным в незаконном хранении без цели сбыта наркотического средства-каннабис (марихуаны) массой 22, 8 граммов в значительном размере, совершенном 2 июля 2019 года, при изложенных в приговоре обстоятельствах.

В кассационном представлении заместитель прокурора Республики Северная Осетия-Алания Гусейнов К.Р. отметил, что в нарушение требований закона суд без приведения мотивов назначил осужденному, совершившему умышленное преступление небольшой тяжести, при отсутствии рецидива преступлений, к отбыванию наказания исправительную колонию общего режима; обратил внимание на то, что при назначении наказания по совокупности приговоров суд ошибочно сослался на приговор от 19 сентября 2018 года, тогда как следовало указать приговор от 17 сентября 2018 года; полагает, что судом нарушены положения ст.72 УК РФ; в отношении Дзарасуева по данному делу мера пресечения в виде заключения под стражу не избиралась, на основании постановления судьи он был этапирован из колонии-поселения, где отбывал наказание, в суд для участия в судебном заседании; считает, что оснований для применения п. "б" ч.3.1 ст.72 УК РФ не имелось, просит изменить приговор, назначить Дзарасуеву для отбывания наказания колонию-поселение, срок наказания исчислять с 28 ноября 2019 года.

В кассационной жалобе осужденный Дзарасуев Ф.М, выражая несогласие с наказанием и видом исправительного учреждения, назначенными судом, указал, что при назначении наказания суд фактически не принял во внимание данные о личности и смягчающие обстоятельства; назначенное наказание является несправедливым вследствие чрезмерной суровости; в нарушение требований закона суд назначил для отбывания лишения свободы вместо колонии-поселения исправительную колонию общего режима, поэтому просит смягчить наказание и изменить вид колонии.

Проверив уголовное дело, обсудив доводы кассационных представления и жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

Виновность Дзарасуева Ф.М. в совершении преступления подтверждается доказательствами, непосредственно исследованными в судебном заседании и приведенными в приговоре: показаниями осужденного, данными на следствии, признанными достоверными, об обстоятельствах хранения наркотического средства; показаниями свидетелей Е.М.В, Б.З.А. (понятых) в присутствии которых у Дзарасуева был изъят сверток с растительной массой внутри; заключением эксперта, согласно которому изъятое в ходе личного досмотра у Дзарасуева вещество растительного происхождения является наркотическим средством-каннабис (марихуана), другими доказательствами.

Приведенные в приговоре доказательства суд в соответствии с требованиями статей 87, 88 УПК РФ проверил, сопоставил между собой и каждому из них дал оценку с точки зрения относимости, допустимости и достоверности. На основании исследованных доказательств, правильно установив фактические обстоятельства дела, суд пришел к выводу о виновности Дзарасуева Ф.М. в совершении преступления и квалифицировал его действия по ч.1 ст.228 УК РФ, оснований для иной правовой оценки действий осужденного не имеется.

В кассационных представлении и жалобе не оспаривается виновность и квалификация содеянного.

Вместе с тем, в соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ приговор, постановленный в отношении Дзарасуева Ф.М, подлежит изменению в связи с существенными нарушениями уголовного закона, повлиявшими на исход дела, допущенными при рассмотрении уголовного дела.

Как установлено судом, преступление по настоящему делу совершено Дзарасуевым Ф.М. в период условного осуждения по приговору от 3 октября 2018 года. Отменяя условное осуждение, суд в приговоре сослался на ст.74 УК РФ.

В соответствии с ч.4 ст.74 УК РФ, в случае совершения условно осужденным в течение испытательного срока умышленного преступления небольшой или средней тяжести вопрос об отмене или сохранении условного осуждения решается судом.

Однако, суд первой инстанции, вопреки требованиям закона, не обсудил вопрос об отмене или сохранении Дзарасуеву Ф.М. по приговору от 3 октября 2018 года условного осуждения, свое решение о необходимости отмены условного осуждения должным образом не мотивировал, в связи с чем, из приговора необходимо исключить ссылку на отмену на основании ч.3 ст.74 УК РФ условного осуждения по приговору от 3 октября 2018 года, данный приговор надлежит исполнять самостоятельно. Поскольку новое преступление совершено Дзарасуевым Ф.М. в период отбывания наказаний, назначенных по приговорам от 17 сентября и 1 октября 2018 года, то окончательное наказание следует назначить по правилам ст.70 УК РФ - по совокупности приговоров.

Согласно п. "а" ч.1 ст.58 УК РФ, отбывание лишения свободы назначается лицам, осужденным к лишению свободы за совершение умышленных преступлений небольшой и средней тяжести, ранее не отбывавшим лишение свободы, - в колониях-поселениях.

Дзарасуеву Ф.М, ранее не отбывавшему наказание в местах лишения свободы и осужденному за совершение преступления небольшой тяжести, в силу п. "а" ч.1 ст.58 УК РФ следует назначить для отбывания наказания колонию-поселение.

Согласно п."в" ч.3.1 ст.72 УК РФ время содержания под стражей до вступления приговора в законную силу засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за два дня отбывания наказания в колонии-поселении.

В связи с чем, срок наказания надлежит исчислять со дня вступления приговора в законную силу - с 31 декабря 2019 года, в срок отбывания наказания следует зачесть время содержания Дзарасуева Ф.М. под стражей с 27 августа 2019 года до 31 декабря 2019 года из расчета один день содержания под стражей за два дня отбывания наказания в колонии-поселении.

Руководствуясь п.6 ч.1 ст.401.14 и ч.1 ст.401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Советского районного суда г. Владикавказа Республики Северная Осетия-Алания от 28 ноября 2019 года в отношении Дзарасуева Ф.М. изменить:

- исключить из описательно-мотивировочной и резолютивной частей приговора ссылку на применение положений ч.3 ст.74 УК РФ и отмену условного осуждения по приговору от 3 октября 2018 года;

- приговор Промышленного районного суда г.Владикавказа РСО-Алания от 3 октября 2018 года исполнять самостоятельно;

- на основании ч.1 ст.70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к наказанию, назначенному по ч.1 ст.228 УК РФ, неотбытых наказаний, назначенных по приговорам от 17 сентября 2018 года и 1 октября 2018 года, назначить наказание в виде 1 года 8 месяцев лишения свободы со штрафом в размере 15 тыс.руб.;

- в соответствии с п."а" ч.1 ст.58 УК РФ отбывание наказания в виде лишения свободы назначить в колонии-поселении;

- срок наказания исчислять со дня вступления приговора в законную силу - с 31 декабря 2019 года;

- зачесть в срок наказания время содержания под стражей с 27 августа 2019 года до 31 декабря 2019 года из расчета один день содержания под стражей за два дня отбывания наказания в колонии-поселении.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий Судьи

Н.В.КолбинаС.Н.Харрасова В.А.Стадникова