Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 15 сентября 2020 г. по делу N 7У-1924/2020[77-658/2020]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Бецукова А.З, судей Султанова М.И. и Харрасовой С.Н, при помощнике судьи Мельниковой К.О, ведущей протокол судебного заседания, с участием:

прокурора Пономарева А.А, осужденного Казанбиева З.З. в режиме видеоконференц-связи, его

защитника - адвоката Ищенко Ю.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного ФИО1 на приговор Советского районного суда г. Махачкалы от 24 октября 2019 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Дагестан от 10 декабря 2019 года.

Заслушав доклад судьи Бецукова А.З, изложившего обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы и возражения, выслушав осужденного Казанбиева З.З. и его защитника-адвоката Ищенко Ю.А, поддержавших кассационную жалобу, прокурора Пономарева А.А, полагавшего судебные решения подлежащими изменению, судебная коллегия

установила:

по приговору Советского районного суда г. Махачкалы от 24 октября 2019 года

ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес" Республики Дагестан, гражданин Российской Федерации, несудимый, осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Срок отбывания наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

Согласно ч. 3.2 ст. 72 УК РФ время содержания Казанбиева З.З. под стражей с 31 августа 2019 года по день вступления приговора зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения в виде заключения под стражу оставлена Казанбиеву З.З. без изменения до вступления приговора в законную силу.

Разрешен вопрос о вещественных доказательствах.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Дагестан от 10 декабря 2019 года приговор в отношении Казанбиева З.З. изменен: в соответствии с п. "г" ч. 1 ст. 61 УК РФ обстоятельством, смягчающим наказание, признано наличие у Казанбиева З.З. малолетнего ребенка.

В остальной части приговор оставлен без изменения.

Казанбиев З.З. признан виновным в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства в значительном размере - марихуаны массой 119, 8 гр, совершенных в период с начала июля по 29 августа 2019 года в "адрес" и "адрес" Республики Дагестан при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Казанбиев З.З, ссылаясь на существенные нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела, просит приговор суда от 24 октября 2019 года и апелляционное определение от 10 декабря 2019 года изменить, смягчив ему наказание с применением ч. 6 ст. 15, ст. 64 или ст. 73 УК РФ. Мотивирует тем, что при назначении наказания суд не учел наличие у него малолетнего ребенка. Суд апелляционной инстанции, признав согласно п. "г" ч. 1 ст. 61 УК РФ смягчающим обстоятельством наличие у него малолетнего ребенка, не смягчил наказание.

В возражении государственный обвинитель - старший помощник прокурора Советского района г. Махачкалы Магомедов М.Г, считая доводы осужденного необоснованными, просит кассационную жалобу оставить без удовлетворения.

Выслушав участников судебного заседания, проверив доводы кассационной жалобы и возражения по материалам уголовного дела, судебная коллегия приходит к следующему.

Уголовное дело в отношении Казанбиева З.З. рассмотрено в особом порядке с соблюдением требований гл. 40 УПК РФ, что не оспаривается.

Действия Казанбиева З.З, согласно установленным обстоятельствам совершенного преступления, правильно квалифицированы по ч. 2 ст. 228 УК РФ.

При назначении наказания суд руководствовался ст.ст. 6, 60, 61, 62 УК РФ и ст. 316 УПК РФ, учел сведения о личности Казанбиева З.З, который не судим, на учетах не состоит, а также принял во внимание и другие значимые обстоятельства.

Суд признал обстоятельствами, смягчающими наказание, активное способствование Казанбиева З.З. раскрытию и расследованию преступления, отягчающих обстоятельств не установил.

Ссылаясь на характер и степень общественной опасности преступления, суд не применил ст. 73 УК РФ об условном осуждении, ст. 64 УК РФ о назначении более мягкого наказания, чем предусмотрено уголовным законом за совершенное деяние, ч. 6 ст. 15 УК РФ об изменении категории преступления.

Суд апелляционной инстанции восполнил упущение суда первой инстанции и согласно п. "г" ч. 1 ст. 61 УК РФ признал обстоятельством, смягчающим наказание, наличие у Казанбиева З.З. малолетнего ребенка, но не смягчил при этом соразмерно наказание, чем нарушил закрепленный в ст. 6 УК РФ принцип справедливости.

Установленные судами первой и апелляционной инстанции смягчающие обстоятельства в совокупности являются исключительными и достаточными для назначения Казанбиеву З.З. с применением ст. 64 УК РФ наказания ниже низшего предела, предусмотренного ч. 2 ст. 228 УК РФ в виде 3 лет лишения свободы.

Согласно ч 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

В силу ч. 3 ст. 401.16 УПК РФ суд кассационной инстанции при рассмотрении уголовного дела может смягчить назначенное осужденному наказание или применить уголовный закон о менее тяжком преступлении.

Допущенные судами существенные нарушения уголовного закона, повлекшие для Казанбиева З.З. несправедливо суровое наказание, могут быть устранены судом кассационной инстанции без отмены приговора и апелляционного определения.

Предусмотренных ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ причин для отмены или других изменений приговора суда от 24 октября 2019 года и апелляционного определения от 10 декабря 2019 года в отношении Казанбиева З.З. не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь п. 6 ч. 1 ст. 401.14, ч. 1 ст. 401.15 и ч. 3 ст. 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Советского районного суда г. Махачкалы от 24 октября 2019 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Дагестан от 10 декабря 2019 года в отношении ФИО1 изменить, смягчив с применением ст. 64 УК РФ назначенное наказание до 2 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

В остальной части судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий А.З. Бецуков

Судьи М.И. Султанов

С.Н. Харрасова