Кассационное определение СК по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 25 ноября 2020 г. по делу N 7У-9554/2020[77-2468/2020]

Судебная коллегия по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Башкова А.В, судей Хваткова Г.О, Поспелова Д.Г, при секретаре Павловой Е.В, с участием прокурора Кротова А.В, защитника осуждённого - адвоката Саранина Е.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании материалы уголовного дела по кассационной жалобе осуждённого Аллахвердиева Асимана Гахраман оглы о пересмотре апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Свердловского областного суда от 22 октября 2013 года и приговора Полевского городского суда Свердловской области от 15 июля 2013 года, которым

Аллахвердиев Асиман Гахраман оглы, родившийся "данные изъяты", несудимый, осуждён за совершение преступлений, предусмотренных:

- ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 2281 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19 мая 2010 года N 87-ФЗ), к 8 годам 6 месяцам лишения свободы, - ч. 1 ст. 228 УК РФ, к 1 году 6 месяцам лишения свободы, а в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ путём частичного сложения назначенных наказаний Аллахвердиеву А.Г. назначено 9 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен с 15 июля 2013 года, в срок лишения свободы зачтено время содержания Аллахвердиева А.Г. под стражей с 10 августа 2012 года по 14 июля 2013 года включительно из расчёта один день за один день.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Свердловского областного суда от 22 октября 2013 года приговор изменён: определено считать Аллахвердиева А.Г. осуждённым на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ и ч. 1 ст. 228 УК РФ, к 9 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Башкова А.В, выслушав выступление защитника - адвоката Саранина Е.А. по доводам кассационной жалобы осуждённого Аллахвердиева А.Г, мнение прокурора Кротова А.В, возражавшего относительно кассационной жалобы, судебная коллегия

установила:

вышеуказанным приговором Аллахвердиев А.Г. признан виновным в совершении:

- 9 августа 2012 года покушения на незаконный сбыт наркотического средства - героина (диацетилморфина), массами 9, 32 грамма и 557, 5 грамма, в особо крупном размере, в Полевском районе Свердловской области, - 9 августа 2012 года незаконных приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства - героина (диацетилморфина), массой 1, 81 грамма, в крупном размере, в Полевском районе Свердловской области, при прочих обстоятельствах, изложенных в приговоре, и осуждён по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 2281, ч. 1 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19 мая 2010 года N 87-ФЗ).

В кассационной жалобе осуждённый Аллахвердиев А.Г. ставит вопрос об изменении судебных решений. Обращая внимание на отсутствие обстоятельств, отягчающих наказание, и наличие совокупности обстоятельств, смягчающих наказание (частичное признание вины, раскаяние в содеянном, наличие на иждивении малолетнего ребёнка), просит окончательное наказание назначить по правилам ч. 2 ст. 69 УК РФ путём поглощения менее строгого наказания более строгим, смягчив его.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы и выступлений сторон, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Вина Аллахвердиева А.Г. в совершении преступлений, за которые он осуждён, подтверждается достаточной совокупностью относимых и допустимых доказательств, приведённых в приговоре, оценённых судом первой инстанции с соблюдением правил ст.ст. 87, 88 УПК РФ.

В основу выводов о виновности Аллахвердиева А.Г. в покушении на незаконный сбыт наркотического средства - героина (диацетилморфина), общей массой: 9, 32 грамма и 557, 5 грамма, то есть в особо крупном размере, а также в незаконных приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства - героина (диацетилморфина), массой 1, 81 грамма, в крупном размере, суд правильно положил показания свидетеля "данные изъяты" осуждённого приговором Полевского городского суда Свердловской области от 18 декабря 2012 года по ч. 2 ст. 228 УК РФ, который подробно показал об обстоятельствах приобретения Аллахвердиевым А.Г. наркотика, его совместного употребления ими, приобретении им у Аллахвердиева А.Г. части наркотического средства героина, массой 9, 32 грамма (состоящей из двух частей), утаивания оставшейся части наркотического средства Аллахвердиевым А.Г. в тайнике в лесу, последующего их задержания сотрудниками полиции. Сведения, сообщённые "данные изъяты" в части действий по обнаружению и изъятию наркотика, подтверждаются показаниями свидетелей "данные изъяты" - сотрудников ОБКН Кольцовской таможни об обстоятельствах проведения оперативно-розыскного мероприятия в отношении Аллахвердиева А.Г, свидетелей "данные изъяты" участвовавших при производстве личного досмотра осуждённого. Информация, доведённая до суда вышеуказанными свидетелями, в свою очередь, подтверждается данными, полученными в ходе реализации оперативно-розыскного мероприятия "Наблюдение", проведённого с соблюдением требований Закона "Об оперативно-розыскной деятельности". Результаты оперативно-розыскного мероприятия представлены следователю, надлежащим образом осмотрены, проверены путём сопоставления с другими доказательствами: заключениями экспертиз (т. 2 л.д. 23-26, 37-40, 47-50, 59-65), то есть надлежащим образом легализованы.

Обстоятельства совершения Аллахвердиевым А.Г. указанных в описательно-мотивировочной части приговора деяний подтверждаются также и иными доказательствами, указанными и проанализированными в приговоре.

Учитывая изложенное, судебная коллегия приходит к убеждению, что судом первой инстанции фактические обстоятельства покушения Аллахвердиева А.Г. на незаконный сбыт наркотического средства и незаконных приобретения и хранения без цели сбыта наркотического средства, в особо крупном и крупном размерах, соответственно, установлены правильно, а юридическая оценка каждому из деяний Аллахвердиева А.Г. по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ и ч. 1 ст. 228 УК РФ является верной.

Вместе с тем приговор и апелляционное определение подлежат изменению по основаниям, предусмотренным ст. 401.15 УПК РФ, ввиду существенных нарушений уголовного закона, допущенных судами при назначении Аллахвердиеву А.Г. наказания, повлиявших на исход дела.

В силу ст. 60 УК РФ лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьёй особенной части УК РФ с учётом положений Общей части УК РФ, и оно должно соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного. Более строгое наказание, чем предусмотрено соответствующими статьями Особенной части УК РФ за совершённое преступление, может быть назначено по совокупности преступлений и по совокупности приговоров в соответствии со ст. 69 УК РФ и ст. 70 УК РФ.

Смягчающими обстоятельствами по каждому из преступлений правильно признаны и учтены: частичное признание вины, раскаяние в содеянном, наличие малолетнего ребенка.

Обстоятельств, отягчающих наказание Аллахвердиева А.Г, судом справедливо не установлено.

Согласно приговору, Аллахвердиев А.Г. признан виновным в совершении преступления небольшой тяжести, предусмотренного ч. 1 ст. 228 УК РФ, а также в покушении на особо тяжкое преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 2281 УК РФ.

В соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ, если все преступления, совершенные по совокупности, являются преступлениями небольшой тяжести либо покушением на особо тяжкое преступление, окончательное наказание назначается путём поглощения менее строгого наказания более строгим либо путём частичного или полного сложения назначенных наказаний. При этом окончательное наказание не может превышать более чем наполовину максимальный срок или размер наказания, предусмотренного за наиболее тяжкое из совершённых преступлений.

Между тем, судом первой инстанции при назначении Аллахвердиеву А.Г. наказания по совокупности преступлений небольшой тяжести и покушения на особо тяжкое преступление применены правила ч. 3 ст. 69 УК РФ.

Суд апелляционной инстанции вышеуказанное нарушение уголовного закона, допущенное судом первой инстанции при назначении осуждённому наказания, устранил, изменил приговор, применив вместо ч. 3 ст. 69 УК РФ положения ч. 2 ст. 69 УК РФ, однако, срок назначенного наказания необоснованно не снизил. Между тем, применение более мягкой нормы уголовного закона не может выражаться лишь в формальном её проявлении.

Учитывая изложенное, судебная коллегия приходит к выводу о необходимости смягчения окончательного наказания, назначенного Аллахвердиеву А.Г. по совокупности преступлений с применением ч. 2 ст. 69 УК РФ.

Смягчая окончательное наказание осуждённому ввиду его несправедливости, судебная коллегия с учётом характера и степени общественной опасности содеянного, личности виновного, как и суд первой инстанции, не усматривает оснований для применения к осуждённому положений ч. 6 ст. 15, ст.ст. 64, 73 УК РФ за каждое из совершённых преступлений.

Руководствуясь ст.ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Полевского городского суда Свердловской области от 15 июля 2013 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Свердловского областного суда от 22 октября 2013 года в отношении Аллахвердиева Асимана Гахраман оглы изменить.

Наказание, назначенное Аллахвердиеву А.Г. в соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 2281 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19 мая 2010 года N 87-ФЗ), ч. 1 ст. 228 УК РФ, снизить до 8 лет 10 месяцев лишения свободы.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции может быть обжаловано в порядке, предусмотренном главой 471 УПК РФ, в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации.

Председательствующий

Судьи