Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 22 декабря 2020 г. по делу N 10-188681/2020

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего судьи Симагиной Н.Д.

судей Генераловой Л.В. и Лебедевой Г.В.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Прохоровой Н.В.

с участием прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры г. Москвы Масленниковой З.М.

защитника-адвоката Мурадяна А.М, предоставившего удостоверение N ** года

осужденного Ибронова Ш.А.

рассмотрела в судебном заседании от 22 декабря 2020 года апелляционное представление государственного обвинителя Т.И. Шиндиреевой, апелляционные жалобы адвоката Мельниченко Н.Я. и осужденного Ибронова Ш.А.

на приговор Дорогомиловского районного суда г. Москвы от 18 августа 2020 года, которым

Ибронов Ш.А, ранее не судимый, осужден по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к наказанию:

- по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ - в виде лишения свободы сроком на 10 лет.

- по п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ - в виде лишения свободы сроком на 7 лет

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 10 лет 6 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

Постановлено зачесть в срок отбывания наказания время содержания под стражей в период со дня фактического задержания - с 04 февраля 2020 года до дня вступления приговора в законную силу.

Мера пресечения оставлена прежней - заключение под стражей.

Приговором суда разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Генераловой Л.В, выслушав адвоката Мурадяна А.М. и осужденного Ибронова Ш.А, поддержавших доводы апелляционного представления и апелляционных жалоб, мнение прокурора Масленниковой З.М, просившей приговор суда изменить по доводам апелляционного представления, судебная коллегия, УСТАНОВИЛА:

Ибронов Ш.А. признан виновным в покушении на совершение незаконного сбыта наркотических средств, в крупном размере.

Преступление совершено 04 февраля 2020 года в отношении наркотического средства - метадон (фенадон, долофин), общей массой 5, 87 г, которое Ибронов Ш.А. хранил при себе с целью последующего незаконного сбыта, до момента его задержания сотрудниками полиции 04 февраля 2020 года по адресу: **. В ходе личного досмотра, проведенного 04 февраля 2020 по адресу: **, указанное наркотическое средство было обнаружено и изъято.

Он же признан виновным в незаконном сбыте наркотических средств, в крупном размере.

Преступление совершено при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда 04 февраля 2020 г, в г. Москве, в отношении наркотического средства - метадона (фенадон, долофин) общей массой 6, 85 гр.

В судебном заседании Ибронов Ш.А. виновным себя признал.

В апелляционном представлении государственного обвинителя ставится вопрос об изменении приговора и указании в мотивировочной и резолютивной частях приговора о назначении наказания, за совершение преступления, предусмотренного п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ, поскольку, назначая наказание по п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ ниже низшего предела, суд не признал, на основании п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ, смягчающее обстоятельство - активное способствование раскрытию и расследованию преступления исключительным, и не указал в описательно-мотивировочной и резолютивной части приговора о назначении наказания с применением ст. 64 УК РФ, ссылка на которую в резолютивной части обязательна.

В апелляционной жалобе адвокат Мельниченко Н.Я, считая назначенное наказание чрезмерно суровым, указывает, что суд не в полной мере принял во внимание данные о личности Ибронова Ш.А, а также смягчающие наказание обстоятельства. Ибронов Ш.А. ранее не судим, социально обустроен, характеризуется положительно, полностью признал свою вину в совершении преступления, предусмотренного п. "г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ, и просит приговор суда изменить, смягчить назначенное наказание.

Осужденный Ибронов Ш.А. выражая свое несогласие с приговором, указывает, что его действия подлежат квалификации как одно неоконченное преступление, поскольку каких-либо доказательств, свидетельствующих о сбыте наркотических средств, не имеется, указывает, что он приобрел у "М." одну закладку, часть которой разложил, при этом он указал задержавшим его сотрудникам полиции места "закладок", т.е. активно способствовал раскрытию и расследованию преступления. Считает, что его действия должны быть квалифицированы по одной статье: ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ. Просит учесть, что он ранее не судим, признал себя виновным, материально помогал родителям, братьям и сестрам, и с учетом смягчающих наказание обстоятельств и обстоятельств дела, переквалифицировать его действия на ч. 3 ст.30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ и смягчить назначенное наказание.

Проверив представленные материалы, обсудив доводы апелляционного представления и апелляционных жалоб, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению

Так, вина Ибронова Ш.А. в совершении преступлений, за которые он осужден, установлена на основании доказательств, представленных суду первой инстанции, которые в полном объеме приведены в приговоре, в том числе: показаниях самого осужденного Ибронова Ш.А... из которых следует, что по его объявлению о работе, ему позвонил мужчина по имени М, предложил работу курьером, в указанном М. месте он забирал сверток с наркотическим средством, раскладывал его, фотографировал и отправлял М. Он проработал только три дня, в первые дни у него было немного наркотических средств, потом он забрал наркотическое средство в 25 пакетиках, из которых 11 пакетиков успел разложить, а остальные остались у него и были изъяты при его задержании; свидетелей Б. С.А. и Б. А.С, согласно которым ими был замечен Ибронов Ш.А, который положил неизвестный предмет в оконную раму дома, после чего сфотографировал данное место на мобильный телефон. Они подошли к Ибронову Ш.А, представились, попросили предъявить документы и на вопрос о том, чем он занимается, мужчина ответил, что "раскладывал товар". После этого они совместно с Иброновым Ш.А. проследовали в опорный пункт, где в присутствии понятых Ибронов Ш.А. был досмотрен и у него были обнаружены и изъяты 14 свертков из фольги, с неизвестным содержимым внутри, а также обнаружен мобильный телефон. Ибронов Ш.А. пояснил, что все изъятое принадлежит ему, он занимался тем, что делал "закладки", фотографировал места "закладок" и отправлял другому лицу; показаниями свидетелей С. Е.В. и У. А.Ю, принимавших участие в качестве понятых при личном досмотре Ибронова Ш.А, рапортом оперуполномоченного ОУР ОМВД России по району Фили-Давыдково г. Москвы Б. А.С. об обнаружении в действиях Ибронова Ш.А. признаков преступления, предусмотренного ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ, протоколом личного досмотра Ибронова Ш.А, протоколами осмотра мест происшествия, заключением эксперта, протоколом осмотра предметов, а также иными доказательствами по делу.

На основании указанных доказательств суд первой инстанции пришел к выводу о совершении осужденным Иброновым Ш.А. преступлений, предусмотренных ч.3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ.

С данным выводом суда первой инстанции судебная коллегия согласиться не может.

Под оконченным сбытом можно понимать не только действия по непосредственной возмездной либо безвозмездной передаче предмета преступления другому лицу, но и действия, совершенные путем сообщения о месте их хранения приобретателю, проведения закладки в обусловленном с ним месте. Индикатором оконченного сбыта выступает реализация наркотических средств приобретателю без непосредственного участия лица, сбывающего наркотические средства посредством сообщения сведений о закладке.

Вместе с тем, из показаний осужденного Ибронова Ш.А. следует, 04 февраля 2020 года он в указанном М. месте забрал сверток с наркотическим веществом, расфасованное в 25 свертков, из которых 11 свертков спрятал в разных местах, а фотографии мест закладок отправил М, а 14 свертков были обнаружены и изъяты у него в ходе личного досмотра.

Судом первой инстанции установлено, что сведения о местах закладок Ибронов Ш.А. передавал соучастнику по имени М, при этом совершение преступления группой лиц по предварительному сговору либо организованной группой Ибронову Ш.А. не вменяется. Сведений о том, что Ибронов Ш.А. передавал данные о месте закладки непосредственному покупателю судом не установлено, показания осужденного в этой части не опровергнуты.

Поскольку места "закладок" не были сообщены приобретателям наркотических средств, все "закладки" с наркотиками изъяты сотрудниками полиции, все свертки с наркотическим средством были приобретены Иброновым Ш.А. одномоментно из указанного М. места для последующего сбыта путем "закладок" и умысел осужденного был направлен на сбыт конкретной массы наркотического средства, а посему реализация наркотического средства представляет собой единое продолжаемое преступление.

При таких обстоятельствах, судебная коллегия полагает, что действия Ибронова Ш.А. подлежат переквалификации с ч. 3 ст. 30 п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ и п. "г" ч. 4 ст. 228. 1 УК РФ на ч. 3 ст.30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ: как покушение на преступление, т.е. совершение умышленных действий лица, непосредственно направленных на совершение незаконного сбыта наркотических средств, в крупном размере, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам.

При назначении наказания судебная коллегия в соответствии со ст.ст. 6, 60 УК РФ учитывает характер и степень общественной опасности совершенного преступления. а также данные о личности осужденного Ибронова Ш.А, который ранее не судим, по месту жительства характеризуется положительно, полностью признал себя виновным, раскаялся, со слов- помогал материально своим родственникам, что судебная коллегия признает обстоятельствами, смягчающими наказание.

Также смягчающим наказание обстоятельством, в соответствии с п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ, судебная коллегия признает активное способствование раскрытию и расследованию преступления.

Обстоятельств, отягчающих наказание, судом не установлено.

Каких-либо исключительных обстоятельств, связанных с целью и мотивом преступления, личностью осужденного, его поведением во время и после совершения преступления, и других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления, судебная коллегия не усматривает и не находит оснований для назначения наказания с применением положений ст.ст. 64, 73 УК РФ, поскольку иное наказание в данном случае не сможет способствовать исправлению осужденного и обеспечить достижение целей наказания.

Вид исправительного учреждения к отбыванию Иброновым Ш.А. наказания в виде лишения свободы - исправительная колония строгого режима, определена в соответствии с требованиями п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ.

С учетом фактических обстоятельств преступления и степени его общественной опасности, данных о личности осужденного Ибронова Ш.А, установленных смягчающих наказание обстоятельств, судебная коллегия не находит оснований для применения положений ч. 6 ст. 15 УК РФ.

Принимая во внимание изложенное, руководствуясь ст.ст. 389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Дорогомиловского районного суда г. Москвы от 18 августа 2020 года в отношении Ибронова Ш. А. изменить:

переквалифицировать действия Ибронова Ш. А. с ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ и п. "г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст.30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ по которой назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 9 (девять) лет.

В остальном приговор суда оставить без изменения, апелляционное представление - без удовлетворения, апелляционные жалобы удовлетворить частично.

Апелляционное определение может быть обжаловано в суд кассационной инстанции в порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ.

Председательствующий:

Судьи: