Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 04 марта 2021 г. по делу N 7У-59/2021-(7У-2270/2020)[77-368/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Леонтьева С.А, судей Железного А.В. и Харрасовой С.Н, при помощнике судьи Тучковой Ю.А, ведущей протокол судебного заседания, с участием прокурора Белкина С.В, осужденного Шамсудинова А.М. по системе видеоконференц-связи, защитника - адвоката Свидина В.О.

в открытом судебном заседании рассмотрела кассационную жалобу осужденного Шамсудинова А.М. на приговор Советского районного суда г. Махачкалы от 5 июня 2018 года, апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Дагестан от 9 октября 2018 года.

Заслушав доклад судьи Харрасовой С.Н, изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений и доводы кассационной жалобы, выступления осужденного Шамсудинова А.М. и адвоката Свидина В.О, поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Белкина С.В. об изменении судебных решений, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору Советского районного суда г. Махачкалы от 5 июня 2018 года

Шамсудинов А.М, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, судимый:

- 16 октября 2007 года Советским районным судом г. Махачкалы по ч.3 ст.30, ч.1 ст.158, ч.1 ст.222 УК РФ, ч.2 ст.69 УК РФ к 1 году лишения свободы;

- 5 мая 2009 года Ботлихским районным судом Республики Дагестан по пп. "б"", "в" ч.2 ст.158 УК РФ (3 преступления), ч.2 ст.167, ч.3 ст.30, ч.2 ст.167 УК РФ к 4 годам лишения свободы, освободившийся по отбытии наказания 26 февраля 2013 года;

- 2 сентября 2014 года Кировским районным судом г. Махачкалы по п. "в" ч.2 ст.158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы с ограничением свободы на 6 месяцев, осужден в особом порядке:

- за каждое из двух преступлений, предусмотренных пп. "б", "в" ч.2 ст.158 УК РФ к 2 годам лишения свободы;

- по ч.3 ст.30, ч.1 ст.158 УК РФ к 1 году лишения свободы;

- пп. "а", "в" ч.3 ст.158 УК РФ к 3 годам лишения свободы;

- на основании ч.2 ст.69 УК РФ, путем частичного сложения наказаний, к 3 годам 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен с 4 февраля 2018 года.

Постановлено взыскать с Шамсудинова А.М. в возмещение ущерба в пользу: ФИО6 - 105 000 рублей; ФИО7 - 47300 рублей.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Дагестан от 9 октября 2018 приговор оставлен без изменения.

Шамсудинов А.М. признан виновным в тайных хищениях чужого имущества, совершенных:

- ДД.ММ.ГГГГ с незаконным проникновением в подсобное помещение магазина "Любимый" и причинением ФИО6 значительного ущерба на общую сумму 105 000 рублей;

- ДД.ММ.ГГГГ с незаконным проникновением в помещение магазина "Альфаджр" и причинением ФИО7 значительного ущерба на общую сумму 47 300 рублей;

- ДД.ММ.ГГГГ с незаконным проникновением в жилище и причинением ФИО8 ущерба в крупном размере на общую сумму 700 000 рублей.

Он же признан виновным в покушении на тайное хищение имущества ФИО9 на сумму 4 236, 44 руб, совершенном 18 декабря 2017 года.

Преступления совершены при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Шамсудинов А.М. просит приговор и апелляционное определение изменить, исключить из приговора указания на судимости от 16.10.2007, 05.05.2009 и об учете опасного рецидива преступлений, смягчить наказание; признать по всем преступлениям смягчающим наказание обстоятельством активное способствование раскрытию и расследованию преступлений и снизить наказание, рассмотрев возможность применения ч.3 ст.68 УК РФ, а по ч.3, ст.30, ч.1 ст.158 УК РФ - также ч.3 ст.66, ч.5 ст.62 УК РФ. Указывает, что до совершения им преступлений судимости по приговорам от 16.10.2007 и 05.05.2009 были погашены, в его действиях имеет место рецидив, а не опасный рецидив преступлений; по ч.3, ст.30, ч.1 ст.158 УК РФ ему назначено максимальное наказание; он давал добровольные, признательные и последовательные показания, выбрал особый порядок уголовного судопроизводства, что расценивается как активное способствование раскрытию и расследованию преступлений.

Изучив материалы уголовного дела и проверив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

Согласно ч.1 ст.401.15 УПК РФ, основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно - процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по делу допущены.

Судом признано наличие в действиях осужденного опасного рецидива преступлений. Вместе с тем, судимости по приговорам от 16 октября 2007 года и 5 мая 2009 года об осуждении за преступления небольшой и средней тяжести на момент совершения преступлений были погашены.

Так, по приговору Советского районного суда г. Махачкалы от 16 октября 2007 года Шамсудинов А.М. осужден по ч.3 ст.30, ч.1 ст.158, ч.1 ст.222 УК РФ к 1 году лишения свободы и освободился по отбытии наказания 1 сентября 2008 года.

По приговору Ботлихского районного суда Республики Дагестан от 5 мая 2009 года он осужден по пп. "б"", "в" ч.2 ст.158 УК РФ (3 преступления), ч.2 ст.167, ч.3 ст.30, ч.2 ст.167 УК РФ к 4 годам лишения свободы и освободился по отбытии наказания 26 февраля 2013 года.

В соответствии с п. "в" ч.3 ст.86 УК РФ, в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за преступления небольшой или средней тяжести, судимость погашается по истечении трех лет после отбытия наказания.

Таким образом, на момент совершения осужденным преступлений в декабре 2017 года и в феврале 2018 года, судимости по приговорам от 16 октября 2007 года и 5 мая 2009 года были погашены и не могли учитываться при назначении наказания и признании в действиях Шамсудинова А.М. рецидива преступлений.

С учетом судимости от 2 сентября 2014 года по п. "в" ч.2 ст.158 УК РФ, в действиях Шамсудинова А.М. имеет место рецидив преступлений и указание о наличии опасного рецидива преступлений подлежит исключению из судебных решений со смягчением назначенного осужденному наказания.

Кроме того, при назначении наказания по ч.3 ст.30, ч.1 ст.158 УК РФ судом нарушены положения ст.60 УК РФ, назначен максимальный срок наказания, который может быть определен за данное преступление с учетом положений ч.3 ст.66 УК РФ, ч.7 ст.316 УПК РФ.

Поскольку судом установлены также смягчающие обстоятельства - полное признание вины, раскаяние в содеянном, явка с повинной, вывод о назначении по ч.3 ст.30, ч.1 ст.158 УК РФ максимального наказания нельзя признать обоснованным, судебные решения в этой части также подлежат изменению со смягчением назначенного за данное преступление наказания.

Предусмотренных законом оснований для признания смягчающим наказание обстоятельством активного способствования раскрытию и расследованию преступлений и смягчении в связи с этим наказания, как об этом указывается в кассационной жалобе, не имеется.

Руководствуясь п.6 ч.1 ст.401.14, ч.1 ст.401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Советского районного суда г. Махачкалы от 5 июня 2018 года, апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Дагестан от 9 октября 2018 года в отношении Шамсудинова А.М. изменить:

- исключить из вводной части приговора указания на судимости по приговорам от ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ;

- исключить указание о наличии в действиях Шамсудинова А.М. опасного рецидива преступлений, признав наличие в его действиях рецидива преступлений;

- смягчить наказания, назначенные:

- за каждое из двух преступлений, предусмотренных пп. "б", "в" ч.2 ст.158 УК РФ, до 1 года 11 месяцев лишения свободы;

- по ч.3 ст.30, ч.1 ст.158 УК РФ до 11 месяцев лишения свободы;

- по пп. "а", "в" ч.3 ст.158 УК РФ до 2 лет 11 месяцев лишения свободы;

- на основании ч.2 ст.69 УК РФ, путем частичного сложения наказаний, назначить 3 года 3 месяца лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий С.А. Леонтьев

Судьи А.В. Железный

С.Н. Харрасова